Дипломная работа на тему "Несостоятельность - международные аспекты"

ГлавнаяПраво, юриспруденция → Несостоятельность - международные аспекты




Не нашли то, что вам нужно?
Посмотрите вашу тему в базе готовых дипломных и курсовых работ:

(Результаты откроются в новом окне)

Текст дипломной работы "Несостоятельность - международные аспекты":


Введение

Настоящая дипломная работа посвящена изучению международно-правовых аспектов деятельности такого института как несостоятельность (банкротство).

Важной задачей автора в этой работе является изучение института несостоятельности в таких странах как Франция, Россия, США, Англия, Германия, Швеция и Швейцария, сравнительный анализ источников правового регулирования несостоятельности в этих странах  

В этой работе рассматривается такие вопросы, как понятие несостоятельности, банкротства и конкурсного производства, процедура мирового соглашения и внесудебного урегулирования, открытие конкурсного производства, реорганизация и ликвидация имущества юридического лица в изучаемых странах,  

Большое внимание автор уделил проблеме несо стоятельности в сфере кредитно-финансовых отношениях, а также уголовно-правовым аспектам последствий несо стоятельности (банкротства)

В силу ограниченности задач данной работы и для более полного сосредоточения на определенных вопросах изучения, автор концентрирует свое внимание на изучении только основополагающих законодательных актах, регулирующих институт несо стоятельности в изучаемых странах.

Необходимо отметить, что автор не в состоянии дать исчерпывающую юридическую оценку всех правовых проблем, связанных с регулированием института несо стоятельности во всех упомянутых странах, а лишь старается очертить круг основных проблем.

Данная дипломная работа является косвенным продолжением темы, выбранной в качестве курсовой работы на IV курсе, по предмету гражданское и торговое право, которая получила качественно новое развитие после прохождения преддипломной практики в юридической консультации Межреспубликанской коллегии адвокатов и работы в юридической фирме “Юринг“.

При написании работы широко использовалась учебная литература и монографии как российских, так и иностранных авторов.

Во время практики изучался материал по выбранной теме, доступный в библиотеке института МГИМО, а также в Государственной библиотеке и Институте научной информации по общественным наукам. Некоторые материалы, опубликованные на английском и французском языках, использовались автором в собственном переводе.

Экономический кризис, переживаемый Россией, является кризис неплатежей. Фактическое банкротство значительного числа предприятий делает также крайне неустойчивым финансовое положение многих банков и небанковских финансовых учреждений. Ситуация усугубляется несовершенством российского законодательства о банкротстве, а также отсутствием отработанных процедур по своевременному вмешательству в деятельность неплатежеспособных предприятий и банков, принятию решений об их санации или банкротстве, организационных мероприятий по ликвидации предприятий - банкротов.

Это обуславливает особую актуальность анализа зарубежного опыта в решении соответствующих вопросов.

Глава I. Законодательное регулирование института несо стоятельности в изучаемых странах на современном этапе.

1. Некоторые правовые аспекты банкротства заемщиков.

Неплатежеспособность может являться следствием отсутствия или нехватки наличных средств, которые должник мог бы использовать на момент наступления срока платежа, но такие средства у должника появятся, когда он будучи кредитором в других правоотношениях, получит удовлетворение своих требований. При составлении баланса должник может обнаружить превышение актива над пассивом и такое состояние имущества неплатежеспособного должника называют практической неплатежеспособностью, и проблема ее разрешения часто бывает вопросом времени.

В случае, когда в имуществе должника имеет место превышение пассива над активом и должник не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым уже наступил - подобное состояние должника называют абсолютной неплатежеспособностью. Таким образом под несо стоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. Часто в качестве синонима термина "несо стоятельность" употребляется слово "банкротство". Однако термин "банкротство" имеет также, строго специальное значение, описывающее частный случай несо стоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно-наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Так в Швеции регулирование отношений между должником и кредитором - важная часть работы судебных органов, напрямую связанной как с развитием внутреннего финансового рынка, так и экономической ситуации в целом.

Основная форма разрешения проблемы несо стоятельности должника по долговым обязательствам - процедура банкротства. В соответствии с Законом о банкротстве под процедурой понимается особое производство с участием суда, в результате которого имущество несо стоятельного должника превращается в деньги и распределяется между кредиторами в зависимости от размера их требований к должнику.

Под несо стоятельностью должника понимается его неплатежеспособность в течение шести месяцев по предъявленным к оплате требованиям до объявления процедуры банкротства и если при этом явно видно, что он нуждается в средствах для производства платежей, или если должник сам объявляет о своей неплатежеспособности. Должник, который в течение года до начала процедуры банкротства в соответствии с законом о ведении учета и отчетности в акционерном обществе имеет неоплаченные долги, также может быть объявлен несостоятельным, если он призывается кредиторами произвести платежи и не производит их в течение одной недели, и кредитор по истечении трех недель после окончания упомянутого недельного срока возбуждает ходатайство об открытии процедуры банкротства. Кредитор не может просить об открытии процедуры банкротства, если он имеет обеспеченный залог или другую собственность, принадлежащую должнику, если третье лицо гарантирует оплату его долгов и если запрос кредитора о платеже не просрочен.

Многие зарубежные и российские исследователи отмечают, что причины невозврата кредитов можно объединить в пять основных групп:

- недостаточный размер собственного капитала (быстрый рост предприятия; неэффективные инвестиции; изъятие средств пайщиками или акционерами, недостаточный уровень самофинансирования);

- долгосрочные вложения краткосрочного капитала (низкий уровень финансового планирования, слабая кредитоспособность, превышение фактических издержек производства над запланированным уровнем затрат и др.);

- высокий уровень издержек производства (затоваривание, нерациональное производство, слабая организация системы сбыта; недостатки в организации управления фирмой и бухгалтерском учете и др.);

-недостаточная прибыльность (слабый спрос на производимую продукцию, обострение конкурентной борьбы и др.);

- утрата имущества или снижение его стоимости (неплатежеспособность получателей продукции, технические нововведения, обесценивающие основной капитал; утрата стоимости продукции из-за сложностей со сбытом, забастовок, стихийных бедствий).1" 1" title="">*  

За рубежом проводились оценки сравнительного значения отдельных факторов банкротства предприятий. Хотя эти оценки нельзя признать достаточно полными из-за отсутствия необходимой статистики, некоторые их результаты представляют интерес. Было, в частности, установленною, что внешние объективные причины (например, трудности со сбытом в результате конъюнктурного спада, отраслевого кризиса и т.п.) уступают по значению внутренним объективным факторам. Некоторые исследователи приходят к выводу, что до восьмидесяти процентов случаев банкротства предприятий могут быть сведены к “человеческому фактору“, в особенности к неопытности, некомпетенции, расточительности, склонности к спекуляциям или нечестности самих предпринимателей. Основная часть банкротств приходится на долю вновь образованных компаний, тогда как фирмы ”старше” пяти лет обнаруживают более высокую устойчивость.

Данное обстоятельство предъявляет особые требования к контролю со стороны банков за ситуацией на предприятиях-заемщиках. В качестве индикаторов возможности платежных затруднений рассматриваются чрезмерная зависимость от отдельных клиентов фирмы, слишком большие запасы нереализованной продукции, задержки с предоставлением отчетности, постоянное превышение открытых кредитных линий, несвоевременное осуществление платежей и др.

Если в ходе банковского контроля у должника выявляются платежные затруднения (временная нехватка средств для выполнения обязательств), банк или иной кредитор вправе инициировать процедуру внесудебного предостережения, степень которого последовательно возрастает от “вежливого напоминания“ до предупреждения о передаче дела в суд. Одновременно кредитор стремится вступить с должником в контакт с целью найти пути взаимоприемлемого разрешения проблемы.

Процедура внесудебного предостережения обычно строго не регламентируется и имеет различия в зависимости от персоны заемщика, причин задержки платежа и интересов самого кредитного института. В Германии, например, кредитор вправе досрочно расторгнуть кредитный договор и требовать немедленного погашения кредита и выплаты штрафных санкций, если должник не выполняет свои обязательства в течение двух недель. В соответствии с этим при выявлении факта задержки платежа кредитор направляет заемщику первое предостережение, которое обычно представляет собой вежливую просьбу об осуществлении платежа в течение пяти дней (иногда прилагается бланк заявления о переносе срока платежа). Если заемщик не осуществляет платеж в указанные сроки, ему направляется второе предупреждение с настойчивым напоминанием о необходимости погашения долга в течение восьми дней. (В ряде случаев напоминание сопровождается уведомлением о возможности расторжения кредитных отношений, чаще - требованием вступить в контакт с банком, если осуществление платежа в указанные сроки оказывается в силу каких-либо причин невозможным.) При отсутствии реакции со стороны должника ему направляется третье предостережение с извещением о расторжении кредитных отношений и с требованием платежа в течение восьми дней. Если после третьего предупреждения клиент погашает свои долги, инцидент считается исчерпанным, однако банк, как правило, не восстанавливает кредитные отношения с должником. Последнее (четвертое) предупреждение - о передаче дела в суд, если клиент не осуществит окончательные расчеты с банком в ближайшие восемь дней.

Если, несмотря на эти предостережения, заемщик не осуществляет платежи и не изъявляет готовности найти совместно с банком пути решения проблемы, кредитор вправе считать должника несостоятельным. В таком случае кредитное учреждение или иной кредитор использует все права, предоставляемые ему кредитным договором, например арестовывает счета клиента, ценные бумаги и ценности, депонированные в банке; реализует товары, выступающие как обеспечение по кредиту, и т.п. Если кредитор не располагает достаточными возможностями возмещения ущерба, принимаются меры по удовлетворению претензий за счет движимого и недвижимого имущества должника. Предпосылкой соответствующих действий является получение кредитором в результате инициирования соответствующих судебных процедур судебного исполнительного листа, подтверждающего право обращения требования на имущество заемщика.

При этом кредитор имеет право выбора между судебным предостережением и направлением судебного иска против должника. В первом случае руководство кредитного учреждения подает ходатайство о судебном предостережении в суд первой инстанции по месту жительства или административной принадлежности ходатайствующего. Суд, не проверяя ходатайство по существу, направляет должнику судебное предостережение, которое содержит требование погасить долг в течение определенного времени с выплатой процентов и штрафных санкций либо сообщить суду о несогласии с таким решением, а также о размере необоснованных претензий. Если в течение указанного срока должник не осуществляет платежи и не опротестовывает судебное предостережение, суд выставляет исполнительный лист в пользу истца. Если ответчик выступает с протестом, то по инициативе одной из сторон открывается судебное разбирательство. При этом суд первой инстанции передает дело в суд по гражданским делам, как правило, по месту жительства или административной принадлежности должника.

Возбуждение судебного иска осуществляется обычно через адвоката. Если дело решается в пользу кредитора, составляются соответствующие исполнительные документы. После их предъявления должнику судебное решение, характер которого зависит от вида и условий соответствующего денежного требования, приводится в принудительном порядке в исполнение. Судебное решение (приговор) может распространяться на движимое имущество должника, подлежащее судебной описи, изъятию и продаже с аукциона. Требования и другие имущественные права также описываются и переводятся в пользу кредитора. Недвижимое имущество может быть продано с аукциона, передано в принудительное управление или в принудительную ипотеку.

Названные меры по реализации имущественных прав кредиторов рассматриваются чаще всего в качестве крайней меры, особенно в отношении “терпящих бедствие“ предприятий. Это связано главным образом с тем, что, как показала практика, ликвидация предприятий, в особенности средних и крупных, обычно связана со значительными потерями для кредиторов, акционеров и государства, которые не компенсируются продажей имущества соответствующей фирмы. Вследствие этого временные платежные затруднения или даже явная неплатежеспособность предприятий не рассматриваются ни в качестве необходимого, ни в качестве достаточного условия их ликвидации. За рубежом распространено мнение, что ликвидация той или иной фирмы необходима, как правило, лишь в случае отсутствия реальных возможностей повышения эффективности за счет организационных, финансовых, производственно-технических и других мер.

В соответствии с этим при неплатежеспособности фирмы-должника кредиторы изучают в первую очередь возможность ее сохранения, а также урегулирования задолженности. Лишь после этого рассматривают целесообразность реформирования фирмы, осуществляемое в двух формах: во-первых, в форме добровольной ликвидации, то есть продажи предприятия третьим лицам полностью либо по частям, и, во-вторых, в форме принудительного банкротства путем подачи судебного иска по расформированию предприятия.

2. Источники правового регулирования несо стоятельности.

Во всех изучаемых странах главным источником правового регулирования был и до настоящего времени, даже в странах прецедентного права, остается закон.

Первые законы, регулировавшие вопросы несо стоятельности, относятся к середине ХVI века. Законодатель того времени видел свою задачу в превентивном воздействии на торговый оборот, устанавливая жесткие нормы уголовного характера.

Как показывает практика, даже самые жесткие санкции, налагаемые на несостоятельных должников, не могли предотвратить новых банкротств, более того, должники, опасаясь уголовного наказания, продолжали коммерческую деятельность и все более ухудшали положение своих кредиторов.

Постепенно увеличивалось количество норм гражданско-правового характера, законодательство становилось все более "цивильным", существенно менялись цели законодательства о несо стоятельности. Уже в первой половине ХХ века основной целью законодательства было прежде всего обращение имущества банкрота в наличные деньги для распределения их между кредиторами, а затем освобождение добросовестного должника от бремени задолженности и предоставление ему возможности начать все с начала без обязательств и долгов, возникших из-за коммерческой неудачи.

В настоящее время законодательство предусматривает целый комплекс норм, направленных на сохранение предприятия должника путем изменения системы управления предприятием, предоставления отсрочки и рассрочки платежа.

На пути к достижению этих главных целей современное законодательство, используя в разных странах различные юридико-технические приемы, решает ряд практически важных вопросов: 1) охрана интересов кредиторов от недобросовестных действий должника; 2) охрана интересов одних кредиторов от недобросовестных действий других кредиторов; 3) охрана интересов должника от недобросовестных действий его кредиторов.2" 2" title="">*  

Несо стоятельность является одним из немногих институтов гражданского и торгового права, в регулировании которого законодательные органы всех стран сыграли решающую роль и в настоящее время проявляют чрезвычайную активность.

Французский закон, регулирующий банкротства, несколько раз изменялся в послевоенный период. До 1967 года банкротство во Франции почти целиком сводилось к процедуре ликвидации. Вся собственность должника подлежала использованию для погашения долгов и основным при разбирательстве было производство выплат кредиторам. В 1967 году был принят Закон о банкротстве, целью которого стало обеспечение большей защиты предприятия путем предоставления разрешения на достижение компромисс (“конкордата“) между должником и кредиторами. Однако некоторые привилегированные категории кредиторов не подпали под действие обязательных мер, предусмотренных в этом Законе. Он требовал, чтобы необеспеченные кредиторы дали свое добровольное согласие на компромисс.

В Законе 1967 года не содержалось положения, временно приостанавливающего принятие мер против должника, но эта приостановка была обеспечена особым указом, изданным через три месяца после принятия Закона. Этот указ предусматривал выдачу распоряжения о приостановке судебного производства против должника со стороны кредиторов всех категорий на период вплоть до трех месяцев после возбуждения дела. Однако на практике только 2-3 процента разбирательств по Закону 1967 года решились компромиссом. Большинство же предприятий, испытывающих затруднения, продолжили процесс ликвидации.

В 1985 году был принят новый Закон о банкротстве для обеспечения еще более надежной защиты предприятий, а также непосредственно в целях сохранения рабочих мест. Он содержал существенные изменения как в отношении целей, так и хода судебных разбирательств по делам о банкротстве. Наиболее важно то, что в нем один поверенный в деле о банкротстве, который назначался судом в соответствии с Законом 1967 года и контролировал ход разбирательств, был заменен двумя назначаемыми судом администраторами, отдельно представляющими интересы должника и кредиторов. Предусматривалось также назначение представителя работников. В настоящее время эти акты являются основными источниками правового регулирования рассматриваемого правового института.3" 3" title="">*  

В Германии работы по кодификации конкурсного права начались в 1870 году и были завершены принятием 2 декабря 1877 г. конкурсного устава (ГКУ) который был опубликован 10 февраля 1879 г. Конкурсный устав 1877 года состоял из трех книг, разбитых на 214 параграфов: I "Материальное конкурсное право" (пр. 1-63), книга II "Конкурсное производство" ( пр. 64-208) и книга III "Уголовные постановления" ( пр. 209-214). Принятый устав в основе своей имел прусский закон. Введение в действие гражданского и торгового уложений не могло не повлиять на конкурсное право. Конкурсный устав был подвергнут переработке, которая существенно не затронула основных положений закона, а что касается юридико-технической стороны, то в результате переработки число параграфов увеличилось до 244. Конкурсный устав 1877 года в редакции 1898 года является действующим законом. Правда, необходимо отметить, что в течение ХХ века было принято более 20 законов, в той или иной степени изменивших или дополнивших текст более 50 параграфов. В 1976 году законом о борьбе с экономическими преступлениями была отменена книга III ГКУ, содержавшая уголовно-правовые постановления. Большое значение имеет также закон о мировых сделках 1935 года.

Институт несо стоятельности в Швеции регулируется следующими нормативными актами: Закон о банкротстве; Закон о процедуре банкротства; Закон об ипотеке предприятия; Закон о процедуре банкротства в отношении собственности в других северных странах; Закон о действии процедуры банкротства, состоявшейся в другой северной стране; Закон о гарантированной государством зарплате при процедуре банкротства; Закон о преимущественном праве при процедуре банкротства.

В Швейцарии действует федеральный закон о банкротствах 1914 года, который в известной степени подвел итог предшествующему развитию законодательства и судебной практики. В этот закон уже в 1926 году были внесены поправки. Существенные изменения вносились в законодательство о банкротствах в 1976 и 1985 годах. Однако уже в 1986 году была проведена крупная реформа законодательства о банкротствах, сравнимая по масштабу с реформой 1914 года. В результате был принят закон о неплатежеспособности 1986 года, который полностью отменил закон о банкротствах 1914 года, а также все положения закона о компаниях 1985 года в части, касающейся прекращения компаний вообще и неплатежеспособных -- в частности.

Основными законами регулирующими банкротство в Англии являются: Акт о несо стоятельности 1986 г., Акт о компаниях 1989 г., и Акт о дисквалификации директоров компании 1986 г., в дополнение к этим законам применяются отдельные принципы прецедентного права. Закон о неплатежеспособности 1986 года в настоящее время является основным источником правового регулирования конкурсного производства в Англии.

В США правовое регулирование вопросов несо стоятельности отнесено к компетенции конгресса. В ХХ веке законодательство США о несо стоятельности имело в своей основе федеральный закон 1898 года, в который вносилось очень много поправок, что в конечном счете привело к нарушению его структуры. Наиболее серьезные изменения в закон 1898 года были внесены в 1938 году. В 1970 году была начата подготовка к реформе законодательства о несо стоятельности. Эта работа была завершена принятием нового закона-- Bankruptcy Act, приведшего к полной реформе ранее действовавшего законодательства. Новый закон вступил в силу 1 октября 1979 г. Закон 1979 года обладает сложной структурой и предусматривает множественность процессуальных возможностей урегулирования проблемы неплатежеспособности в зависимости от круга субъектов. В новом законе нашли отражение некоторые тенденции, направленные на отход от традиционно сложившихся в англосаксонском праве категорий и сближение по некоторым вопросам с законодательством европейских государств.

3.Субъекты несо стоятельности.

Институт несо стоятельности начал развиваться в средние века прежде всего как институт торгового права. Субъектами законодательства о несо стоятельности являлись физические лица, занимающиеся торговлей. Когда на смену индивидуальным предпринимателям пришли их объединения - торговые товарищества, специальное законодательство начинает распространять свое действие на юридических лиц торгового права, прежде всего на акционерные общества.

До настоящего времени вопрос о круге субъектов конкурсного производства в разных странах решается по разному.

В Германии субъектами конкурсного права могут быть любые лица (физические или юридические), независимо от предмета их деятельности и коммерческого статуса, но "оказавшиеся неспособными платить долги". Необходимо отметить, что коммерсант может быть объявлен несостоятельным независимо от правовой формы ведения предпринимательской деятельности, и даже те торговые товарищества, которые, по общему правилу, не признаются правосубъектными, подпадают под действие ГКУ ( пр. 209).

Аналогично урегулирован вопрос и французским правом. Закон N85-98 постановляет, что процедура восстановления может быть применима к любому юридическому лицу частного права.4" 4" title="">*  

В Англии закон о несо стоятельности 1986 года распространяется на физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980 и 1985 годов, за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 года, банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с законом о банках 1979 года. Среди субъектов, в отношении которых действует английское законодательство о несо стоятельности, закон упоминает и так называемые "незарегистрированные компании". Значение этого термина раскрыто в ст. 220 закона о несо стоятельности 1986 года, в соответствии с которой под незарегистрированной компанией понимаются любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество, независимо от характера собственности, любая ассоциация, за исключением железнодорожных компаний, инкорпорированных на основании специального акта парламента, а также компании, зарегистрированные на основании закона об акционерных компаниях или законодательства, относящегося к компаниям в Великобритании. Такие компании могут быть ликвидированы, только если основное место ведения предпринимательской деятельности находится в Великобритании.

В США в результате проведенной в 1979 году реформы произошло расширение круга субъектов. Несостоятельными могут быть объявлены физические лица, товарищества и корпорации. Не подпадают под действие закона страховые и банковские корпорации, строительные и кредитные учреждения и союзы. Для железнодорожных корпораций предусмотрена специальная процедура реорганизации. Ныне действующий закон распространяется на муниципальные организации и другие организации, которым законодательством штатов разрешается подвергнуться процедуре урегулирования долгов, предписанной законом о несо стоятельности. В отдельную группу субъектов выделены брокеры фондовых и товарных бирж, для которых предусмотрена также специальная процедура урегулирования. Для физических лиц с постоянным доходом предусмотрена отдельная процедура.

4. Начало производства по делам о несо стоятельности.

В процессе исторического развития сложились пять способов начала производства по делам о несо стоятельности: 1) по ходатайству кредиторов; 2) по ходатайству должника; 3) по ходатайству других лиц; 4) по решению суда; 5) по требованию прокурора.5" 5" title="">*  

По ходатайству кредиторов начинается абсолютное большинство дел в судах в связи с несо стоятельностью. Кредитор является главным заинтересованным лицом в начале производства.

По общему правилу, заявлять ходатайства могут только личные кредиторы, имеющие необеспеченные требования. Кредиторы по обеспеченным требованиям лишены такого права, но в некоторых случаях кредитор с обеспеченным правом требования может возбуждать ходатайство о начале производства, а именно: а) когда он в ходатайстве заявит, что отказывается от своих прав по обеспечению его требований в пользу всех кредиторов в случае объявления должника несостоятельным; б) если реализация права, вытекающего из обеспечения, не дала ему полного удовлетворения, причем в Англии и США заявление ходатайства допускается, если требование должника в непогашенной части не менее минимального установленного в законе размера.

По ходатайству должника начинается производство, когда должник, понимая, что состояние его дела позволяет ему погасить свои обязательства, по своей инициативе может встать под защиту законодательства о несо стоятельности, подав в суд ходатайство о начале конкурсного производства или другой предусмотренной законом процедуры.

В настоящее время законодательство всех изучаемых стран предусматривает возможность начала производства по делам о несо стоятельности по ходатайству должника, так ст. 4 французского закона N 85-98 от 25 января 1985 г. обязывает всех прекративших платежи коммерсантов, ремесленников и все юридические лица частного права, даже не являющиеся коммерсантами, в течение двух недель подать ходатайство в суд о начале процедуры судебного урегулирования или ликвидации имущества.  

Кроме должника и кредиторов производство по делам о несо стоятельности может быть начато в некоторых случаях по ходатайству других лиц. К их числу законы относят ликвидаторов, которым в ходе ликвидации акционерного общества, компании или другого товарищества предоставляется право заявлять ходатайство о начале конкурсного производства над имуществом ликвидируемого ими товарищества, если в ходе ликвидации окажется, что акционерное общество или другое товарищество неспособны платить долги, и когда имущество общества меньше его долгов.

Начало производства в связи с несо стоятельностью по инициативе суда в настоящее время в законодательстве явление редкое. Объявление несо стоятельности по инициативе суда представляет собой исключение как в гражданском процессуальном праве, где предусмотрен исковый порядок начала производства, так и в уголовном процессе, когда для возбуждения уголовного преследования требуется либо заявление потерпевшего, либо соответствующее процессуальное действие прокуратуры.

Тем не менее такая возможность возбуждения производства о судебном урегулировании либо о ликвидации имущества по инициативе суда предусмотрена правом Франции и Англии. Суд возбуждает дело о начале конкурсного производства, если, по его мнению, нарушены интересы публичного порядка, или того требуют интересы кредиторов, или компания станет неизбежно неплатежеспособной.

Правом Франции предусмотрена возможность начала производства в связи с неплатежеспособностью по требованию прокурора республики. Роль прокуратуры возрастает, поскольку она является единственным посредником между предприятием и заинтересованными государственными органами - казной, министерством экономики и др.

Ходатайство о начале производства в связи с неплатежеспособностью, заявляемое как кредиторами, должниками, так и другими лицами, должно быть подано в надлежащий суд, которому подсудно и подведомственно рассмотрение дел такой категории.

В зависимости от решения этой проблемы все изучаемые страны можно объединить в три группы, в каждой из которых дела о несо стоятельности подведомственны: 1) всем гражданским судам (ФРГ); 2) главным образом коммерческим и некоторым гражданским судам (Франция); 3) специальным судам по делам о несо стоятельности (Англия).

Во всех странах предусмотрено, что ходатайство в суд о начале производства в связи с неплатежеспособностью подается письменно в установленной форме. Если ходатайство подается должником, то он обязан при подаче документов представить суду список всех кредиторов и должников, опись своего имущества, виды и размер предоставленного по долговым обязательствам обеспечения, специальную резолюцию об урегулировании или ликвидации - в зависимости от намерения должника продолжить деятельность предприятия после улучшения его экономического положения или прекратить деятельность юридического лица с ликвидацией имущества. Если должник желает урегулировать свои отношения путем реализации специального плана урегулирования с целью улучшения экономического положения предприятия, то ходатайство о начале производства в связи с несо стоятельностью должно содержать план такого урегулирования.

Когда ходатайство подано в суд кредиторами, то кредитор обязан предоставить суду данные, подтверждающие prima facie его требование к должнику (основание требования, его размер, вид ценной бумаги, из которой проистекает такое требование), и сделать заявление о неоплатности такого требования.

Между датой принятия дела к производству и первым слушанием ходатайства, как правило, проходит около недели. Если же обстоятельства позволяют, то слушание назначается и на более ранние сроки. Стороны могут просить об отсрочке, подозревая неплатежеспособного должника в намерении "выиграть время". Отсрочка предоставляется тогда, когда должник вообще оспаривает наличие у него задолженности.

Кредиторы должны доказать действительность требований, лежащих в основе ходатайства, размер требований, который должен быть не меньше установленного в законе минимума, и неплатежеспособность должника.  

На процессуальной стадии слушания ходатайства правом предоставляются должнику также средства правовой защиты, а именно: должник, в отношении которого было заявлено ходатайство, отклоненное судом, может требовать возмещения убытков, возникших в результате необходимости должника участвовать в судебном процессе, требовать возмещения расходов по делу, по уплате умеренных гонораров адвокатам и других убытков, непосредственно возникающих в результате владения куратором имуществом должника. Если заявитель ходатайства действовал недобросовестно, то он может быть присужден к возмещению штрафных убытков.

С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства могут быть приведены в действие различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу направленные на охрану имущества. Весь этот комплекс мер включает нормы уголовного, гражданского и административно-правового характера.

В ФРГ и других западноевропейских странах суд делает все необходимые на этом этапе распоряжения, как это предписано, в частности, пр. 106 конкурсного устава, для охраны имущества должника, которое называется конкурсной массой, особо возложив на него запрет отчуждать свое имущество. В настоящее время не делается публикация о таком запрете, но запись о нем вносится в поземельные книги, в регистры судов и судостроительных предприятий. Кроме указанных мер действенность такого запрета обеспечивается двумя методами: уголовно-правовыми (всякое сокрытие имущества должником, его продажа, увеличение пассива и т.д. образуют состав уголовно-наказуемого деяния) и гражданско-правовым ( кредиторам представляется право оспаривать действия должника и все совершаемые им сделки в рассматриваемый период времени).

Должник, в отношение имущества которого были установлены меры охраны, может выступать истцом в суде, но он лишается права быть ответчиком, на его имущество распространяется конкурсный иммунитет, согласно которому запрещается удовлетворение каких-либо требований из имущества должника вне рамок конкурсного процесса.

5. Oткрытиe конкурсного производства.

В Швеции кредитор в письменном виде подает заявление о процедуре банкротства в суд по месту уплаты должником налогов. Заявление должно быть подписано самим кредитором или его доверенным лицом, обосновано и подтверждено соответствующими доказательствами, если только состояние банкротства не общеизвестно.

В случае подачи заявления о процедуре банкротства самим должником оно должно содержать подписанный им перечень активов и пассивов с указанием его долгов по каждому кредитору, а также их имен, адресов и других необходимых сведений относительно своего имущества. При необходимости суд может принять меры по обеспечению сохранения имущества (наложение ареста) или взять подписку о невыезде должника за границу6" 6" title="">* .

При поступлении заявления должника об открытии процедуры банкротства суд должен немедленно его рассмотреть. В некоторых случаях может производиться предварительное расследование, если есть основания считать, что должник состоятелен. Предварительное расследование проводится в течение двух недель с момента поступления заявления в суд или, при наличии особых оснований, - в течение одного месяца. Должник приглашается на предварительное. расследование, однако решение о процедуре банкротства может быть принято в случае неявки и в его отсутствие.

Предварительное рассмотрение заявления кредитора также проводится в течение двух недель и при наличии особых оснований - не более 6 недель. Суд может вызвать стороны для дачи разъяснений. Если при предварительном рассмотрении должник признает заявление, суд должен незамедлительно удовлетворить заявление кредитора о процедуре банкротства.

Заявление о процедуре банкротства не может быть отозвано после того, как обнародовано решение суда о ее проведении. Суд вышестоящей инстанции может отменить это решение, если должник, обжаловав его, докажет свою со стоятельность.*  

Более четко условия открытия конкурсного производства сформулированы в германском законодательстве, так ГКУ, пр. 102 указывает, что конкурсное производство может быть открыто лишь тогда, когда должник оказывается неспособным платить долги, а неспособным платить долги признается должник, прекративший платежи. Подобное же положение существует и во Франции. Факт прекращения должником платежей должен доказывать кредитор. В праве Англии субъект, в отношении которого предполагается открыть конкурсное производство, должен иметь минимальную задолженность в сумме 750 ф.ст. по одному или нескольким долгам, подлежащим оплате немедленно или к определенной дате в будущем.

В США для начала конкурсного производства достаточно доказательства единственно необходимого признака несо стоятельности - прекращения платежей, однако новым законом сохранено указание, по общему правилу, на минимальный размер задолженности, которое составляет 5 тыс. долл., и только для открытия специальной процедуры "урегулирования долгов лиц с регулярным доходом", предусмотренных законом о несо стоятельности, должник, получающий регулярные доходы, должен иметь безусловных, заранее исчисленных необеспеченных долгов на сумму не менее 100 тыс. долл.. и безусловных, заранее исчисленных долгов с обеспечением исполнения на сумму не менее 350 тыс. долл..8" 8" title="">*  

Кроме того законы всех изучаемых стран признают необходимость стечения кредиторов как условие открытия конкурсного производства, т.е. наличие неплатежеспособного должника нескольких кредиторов.

Идея конкурсного производства - соразмерного распределения имущества должника между кредиторами - предполагает наличие у должника нескольких кредиторов. Во всех странах если у кредитора оказывается один ходатайствующий должник, то конкурсное производство не открывается и принудительное взыскание осуществляется в рамках общего гражданского производства в исковом порядке.

6. Объявление должника несостоятельным и его правовые последствия.

Если суд при рассмотрении ходатайства о начале процедуры в связи с неплатежеспособностью установит, что для объявления должника несостоятельным (банкротом) имеются все необходимые условия, а меры, направленные на предотвращение открытия конкурсного процесса, не могут быть использованы в силу объективных причин (должник не может предложить какой-либо реальный и приемлемый план урегулирования долгов), то процесс переходить в следующую стадию - вынесение решения об объявлении должника несостоятельным и открытие конкурсного производства. Только суд может объявить должника несостоятельным и начать соответствующую процедуру.

В настоящее время в целях более гибкого урегулирования отношений, возникающих в результате неплатежеспособности участников гражданского и торгового оборота, конкурсное производство в зависимости от правового статуса несо стоятельного должника, величины вовлекаемого в процесс имущества и его соотношение с массой долгов может осуществляться в различных модификациях. Такая множественность процедур называется процессуальным плюрализмом.

Наиболее единообразно вопрос о процедуре, которая может быть начата в отношении несо стоятельного должника, решается в праве ФРГ, предусматривающим для несостоятельных должников, независимо от их правового статуса, помимо мировой сделки только одну возможность - ликвидацию имущества с применением единой для всех случаев процедуры конкурсного производства.

В развитии законодательства появилась новая тенденция - усиление роли и значения средств и процедур, предназначенных не для ликвидации имущества должника, а для предоставления ему возможности поправить пошатнувшиеся дела путем реализации плана урегулирования долгов и т.д.

В этом отношении очень показательна реформа французского законодательства о банкротствах 1985 года. Взамен ранее действовавших прав об урегулировании пассива предприятия, ликвидации имущества предприятия в судебном порядке и временного прекращения взысканий законом от 25 января 1985 г. введена процедура судебного восстановления предприятий, предназначенная для сохранения предприятия, поддержания его работы с сохранением занятости, а также для очистки пассива. К физическим и юридическим лицам, использующим штат наемных работников численностью до пятидесяти человек, и предприятиям, сумма торгового оборота которых не превышает 20 млн. франков, применяется упрощенная процедура.

В Англии в ходе законодательной реформы 1986 г. был существенным образом расширен круг субъектов несо стоятельности, на которых распространил свое действие закон о неплатежеспособности. Если ранее законодательство о банкротствах не применялось к компаниям, то в настоящее время компании подлежат ликвидации или проходят через процедуры урегулирования долгов в соответствии с нормами закона о неплатежеспособности 1986 года.

В отношении компаний введена новая процедура, неизвестная ранее действовавшему законодательству, - процедура добровольного урегулирования долгов (company voluntary arrangements), возможно открытие процедуры администрации доходов компании (administration) и процедуры управления доходами компании (recirvership). Для компаний, экономическое положение которых оказывается безнадежным законом предусмотрена процедура ликвидации имущества, которая может быть добровольной и, в свою очередь, делится на две процедуры: добровольную ликвидацию компании ее членами и добровольную ликвидацию компании ее кредиторами. Принудительная ликвидация осуществляется судом. Предусмотрена специальная процедура ликвидации незарегистрированной компании.

В отношении физических лиц предусмотрены две процедуры: процедура добровольного урегулирования долгов и процедура ликвидации имущества.9" 9" title="">*  

В Швеции, при принятии решения о проведении процедуры банкротства суд должен: вынести решение о дате заседания, на котором должник под присягой должен представить опись всего своего имущества; назначить управляющего; назвать кредитора, который должен под присягой представить свои притязания на общем собрании.

Решение о проведении процедуры банкротства помещается в газетах, а остальные кредиторы призываются представить под присягой свои притязания. Если вышестоящая судебная инстанция отменяет решение о проведении процедуры банкротства, то суд первой инстанции должен незамедлительно дать об этом объявление в газетах. В этом случае недвижимость, представленная в счет оплаты долгов, возвращается должнику, если только нет необходимости использовать ее для оплаты расходов по проведению процедуры банкротства и других связанных с ней долгов.

После объявления о процедуре банкротства должник не имеет права распоряжаться имуществом, которое внесено в счет оплаты долгов. Он также не имеет права брать на себя относящиеся к процедуре банкротства обязательства.

Наибольшее разнообразие процессуальных возможностей наблюдается в праве США. Закон о несо стоятельности 1979 года предписывает, что в зависимости от правового положения должника, объявленного несостоятельным, суд начинает одну из предусмотренных законом процедур.

В отношении всех должников независимо от их статуса, за исключением железнодорожных, страховых и банковских корпораций, строительных и кредитных объединений, в соответствии с предписаниями главы 7 закона начинается процедура ликвидации. В отношении этого же круга лиц за исключением брокеров фондовых и товарных бирж и железнодорожных корпораций, по решению суда может быть начата также процедура реорганизации, предусмотренная главой 11. В случае несо стоятельности брокеров фондовой биржи суд начинает специальную процедуру, предусмотренную частью 3 гл. 7 "ликвидация имущества брокеров фондовой биржи", а в отношении брокеров товарных бирж - процедуру, предусмотренную частью 4 гл. 7 "ликвидация имущества брокеров товарной биржи". Муниципальные организации, объявленные неплатежеспособным, должны пройти через процедуру "урегулирование долгов муниципальных организаций", предусмотренную гл. 9. Железнодорожные корпорации, признанные неплатежеспособными, могут быть реорганизованы согласно ч. 4 гл. 11 закона о несо стоятельности 1979 года.

За рамками специального законодательства о несо стоятельности остается урегулирование отношений, возникающих в результате неплатежеспособности корпораций и объединений прямо изъятых из под действия этих законов. Ведение дел таких корпораций и объединений в случае их несо стоятельности осуществляется на базе специального законодательства.

Судебное решение о начале конкурсного производства действует erga omnec ( в отношении всех ) и поэтому доводится до сведения широкой публики.

Публикация должна содержать имя должника, сведения о его местожительстве или местонахождении предприятия, дату вынесения решения судом, номер, под которым совершена запись в торговом реестре, имя и адрес конкурсного управляющего. Кредиторам, место жительства или местонахождение предприятий которых известно, высылаются специальные извещения.

Открытие конкурсного производства имеет ряд существенных и важных последствий для кредиторов и должника. Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления и распоряжения имуществом. Право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным лицам конкурсного производства.

Лишение должника права распоряжения имуществом со средних веков являлось главнейшим правовым последствием начала конкурсного производства и таковым остается и в наше время. Оно особо предусматривается действующим законодательством ФРГ ( пр. 6 ГКУ ), Франции ( ст. 31, 152 закона от 25 января 1985 г.). В Англии и США для урегулирования отношений, возникающих после открытия конкурса, применяется институт доверительной собственности (trust): конкурсный управляющий приобретает статус доверительного собственника, а право собственности со всеми его правомочиями владения, распоряжения и пользования переходит к конкурсному управляющему. В качестве бенефицианта выступают конкурсные кредиторы и иногда - сам несостоятельный должник.

В момент объявления должника несостоятельным и открытия конкурсного производства в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет. Никто из кредиторов не может осуществлять требования к должнику иначе, нежели в рамках производства по делу в связи с несо стоятельностью, а конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для конкурсного производства, и никакие аресты и взыскания на имущество должника не допускаются в пользу отдельных кредиторов.

Конкурсный иммунитет действует только в отношении конкурсных кредиторов, под категорию которых не подпадают кредиторы должника с обеспеченным правом требования, и только в течение осуществления конкурсного производства. С окончанием конкурсного производства кредиторы, получившие недостаточное удовлетворение или вовсе его не получившие, могут предъявлять свои требования само стоятельно обычным исковым порядком.

Обязательства должника, даже те, по которым срок исполнения еще не наступил к моменту объявления должника несостоятельным, признаются просроченными. Новым французским законодательством из этого общего правила установлено исключение: при открытии процедуры судебного урегулирования долги, срок платежа по которым еще не наступил на день вынесения решения, оплачиваются по мере наступления срока исполнения.

С момента объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства законодательством может предусматриваться остановка течения процентов по денежным требованиям кредиторов. Такое правило, в частности, предусмотрено пр. 63 ГКУ, ст.55 закона N 85-98 от 25 января 1985 г., ст.189 закона о несо стоятельности 1986 года.

Открытие конкурсного производства имеет своим важным последствием так называемого периода "подозрительности", то есть оно имеет ретроактивные последствия. Суть заключается в том, что конкурсный управляющий имеет право опротестовать сделки, совершенные должником в течение установленного в законе времени до открытия конкурсного производства. Так, пр. 30-33 ГКУ предусматривают, что конкурсный управляющий может оспорить: сделки, заключенные несостоятельным должником в ущерб или с намерением причинить ущерб конкурсным кредиторам после подачи ходатайства в суд или прекращения платежей, если контрагенту по такой сделке было известно о прекращении платежей или подаче ходатайства; сделки после прекращения платежей или подачи ходатайства, предоставляющие преимущества кому-либо из кредиторов; возмездные договоры, совершенные несостоятельным должником в течение года, предшествующего открытию конкурсного производства, со своими ближайшими родственниками и супругом; договоры дарения, совершенные должником в течение года до открытия конкурсного производства, за исключением тех, предмет которых является обычным подарком в известных случаях; договоры дарения в пользу супруга, совершенные в течение двух лет до открытия конкурсного производства.

Такие же предписания существуют и в других правовых системах. Так, французское право указывает ряд сделок, непротивопоставимых конкурсной массе. Принцип, в соответствии с которым конкурсный управляющий, будучи доверительным собственником, может оспорить сделку и потребовать передачи ему титула на имущество (в особенности на недвижимость ), называется принципом возраста. В США право конкурсного управляющего оспорить сделки должника урегулировано пр.544-549 закона 1979 года. Могут быть оспорены сделки, совершенные в ущерб кредиторам в течение года до подачи ходатайства, а также ряд других указанных в законе сделок.*  

Для должника могут наступать и личные неблагоприятные последствия: ограничение перемещений (должник может покинуть место своего жительства только с разрешения суда, а в некоторых случаях он может быть арестован, если существует реальная опасность, что должник намерен скрыться); ограничивается действие норм, охраняющих неприкосновенность переписки (вся корреспонденция, поступающая на имя несо стоятельного, переадресуется конкурсному управляющему и вскрывается им, при этом личные письма и сообщения, не имеющие отношения к процессу, возвращаются должнику).

Кроме указанных последствий на должника законодательством могут налагаться и другие ограничения, касающиеся его личности. Так, например, в Англии несостоятельный должник не может быть сам конкурсным управляющим в других конкурсных процессах; не может быть членом парламента, членом местных органов самоуправления, мировым судьей, солиситором, осуществляющим частную практику; под страхом уголовного наказания несостоятельный должник не может без разрешения суда быть директором компании или должностным лицом в другом конкурсном процессе.

С объявлением должника несостоятельным у него появляются новые, предусмотренные законом обязанности, неисполнение которых может послужить основанием для привлечения его к уголовной ответственности. Несостоятельный должник обязан:

- представить список кредиторов, опись имущества и заявление о своем финансовом положении;

- если назначено или избрано должностное лицо конкурсного производства, то должник обязан всеми своими действиями способствовать надлежащему исполнению им своих обязанностей;

- передать конкурсному управляющему свое имущество, всю необходимую информацию, включая книги, документы, записи, касающиеся имущества;

- присутствовать на заседаниях комиссии кредиторов, общего собрания кредиторов и суда, правдиво отвечать на все их вопросы;

- не покидать без разрешения суда, правдиво отвечать на все их вопросы;

- не покидать без разрешения суда или конкурсного управляющего своего местожительства.

При неплатежеспособности предприятия-должника с вынесением решения об объявлении его несостоятельным автоматически (по французскому праву) открывается наблюдательный период (не более трех месяцев, но с возможной пролонгацией на один срок по мотивированному решению суда), в течение которого анализируются экономические и социальные итоги деятельности предприятия и по завершении которого решается вопрос о его сохранении и открытии процедуры судебного урегулирования или ликвидации имущества предприятия.

Руковоителям предприятия запрещается уступать свою долю участия в капитале товарищества, акции, свидетельства об инвестировании.  

В банке открываются специальные блокированные счета, на которые зачисляются доходы продолжающего функционировать предприятия.

7. Участники процесса

В момент вынесения решения о признании должника несостоятельным и начале конкурсного производства или после вынесения такого решения в той или иной форме создаются органы конкурсного производства. Такими органами являются:  

1) должностные лица конкурсного производства (конкурсный управляющий, куратор, администратор и др.);  

2) комитет или комиссия кредиторов;

3) общее собрание кредиторов;  

4) комитет работников предприятия.11" 11" title="">*

Со средних веков должностные лица конкурсного производства назначались главным образом из числа кредиторов несо стоятельного должника, а в ХХ веке законодательством было разрешено привлекать к управлению конкурсным производством лиц со стороны, не имеющих никакой личной заинтересованности в исходе процесса.

В настоящее время в целом ряде стран в ходе реформ законодательства о банкротствах был введен новый институт профессиональных должностных лиц конкурсного производства.

По французскому Закону о банкротстве 1985 года интересы предприятия-должника и кредиторов представлены разными лицами. Для представления интересов должника назначается судебный администратор. В его функции входит оказание помощи и неблюдение за ведением должником дел предприятия, а также при необходимости замена должника в функции управления. Интересы кредиторов особо представлены лицом, не являющимся кредитором, избранным из списка подходящих кандидатов. Назначение двух представителей имеет целью предотвращение возникновения ситуаций, при которых один поверенный не может одновременно представлять предприятие-должник и защищать интересы кредиторов. Оба представителя назначаются сразу же после возбуждения дела и несут ответственность перед сторонами, интересы которых они представляют, вплоть до осуществления успешной реорганизации или ликвидации. В некоторых случаях судебный администратор может быть сохранен еще на три месяца.

Судебный администратор несет общую ответственность за организацию разбирательств по делу о банкротстве после того, как они начались. Он должен разьяснить предложенный план реорганизации предприятия и отвечать за управление предприятием во время разбирательств по делу о банкротстве. Целью судебного администратора при выполнении этих задач является сохранение, если это возможно, производственных возможностей предприятия. От него также требуется разрешение проблем, связанных с наймом на предприятие работников, и предотвращение с их стороны каких-либо действий, которые могли бы еще более ослабить предприятие. Судебный администратор организует выборы представителя, который бы в свою очередь представлял работников предприятия в ходе разбирательств и содействовал им в выдвижении каких-либо претензий.

Судебный администратор в зависимости от обьема предоставленных ему полномочий в сфере управления делами предприятия может либо контролировать, либо непосредственно взимать суммы, причитающиеся предприятию-должнику, продавать скоропортящиеся товары и иное имущество, возобновлять или расторгать арендные соглашения или другие подлежащие исполнению контракты. При исполнении этих и иных функций судебный администратор должен действовать исходя из имущественных интересов должника. Если судебный администратор сочтет, что при существующей структуре предприятия успешный план реорганизации неосуществим, он может назначить третью сторону для арендного ведения дел предприятия с использованием дохода от аренды для покрытия долга кредиторам.

Представитель кредиторов по французскому законодательству, так же как и судебный администратор, назначается судом в начале разбирательств. Его задачей является представление исключительно интересов кредиторов. В его ответственность входит составление и подача списка исков кредиторов, включая учет исков работников, и подача этого списка представителю работников для одобрения. Если представитель кредиторов считает, что продолжение деятельности предприятия-должника наносит ущерб интересам кредиторов, он может запросить суд дать распоряжение о прекращении этой деятельности или расторжении соглашения об арендном управлении. Он может также противостоять передаче прав собственности на подразделения предприятия-должника, разрешенной ст. 81 Закона о банкротстве.12" 12" title="">*  

Если реорганизация не имеет успеха или невозможно составить реалистичный план ее осуществления, суд назначает “мандатного ликвидатора“ для изьятия и ликвидации остающегося имущества предприятия. Этот ликвидатор несет ответственность за подтверждение исков кредиторов и определение их приоритетной очередности. В большинстве случаев ликвидатором является лицо, в прошлом представлявшее кредиторов.

Ликвидатор должен продать всю действительную собственность, не подлежащую удержанию до уплаты долга или не являющуюся залоговым обеспечением, а также всякую иную собственность должника по распоряжению суда. Ему разрешено продать одновременно действительную и личную собственность как “производственную единицу“, но более распространена распродажа по отдельности. Если получено несколько предложений на покупку производственной единицы, ликвидатор должен принять то предложение, при котором наиболее вероятно будут защищены рабочие места и обеспеченно оптимальное погашение долга кредиторам. Выполнение обязательств по уплате налогов, обеспечению социальной защиты и выплате заработной платы представляет собой предпочительные категории обязательств. После проведения выплат обеспеченным кредиторам по данным категориям исков оставшиеся средства должны быть распределены между необеспеченными кредиторами пропорционально размеру их иска.

В ходе разбирательств представитель работников несет ответственность за оказание рабочим помощи в заявлении исков и подтверждении списка исков, составленного представителем кредиторов. Если иск работника оспаривается, представитель работников должен предстать перед правлением по разрешению рабочих конфликтов для заявления иска против представителя кредиторов. Если применяется упрощенная процедура или отсутствует делегат от работников, необходимо проконсультироваться с представителем работников и дать ему возможность представить суду доводы по широкому диапозону вопросов, включая исполнение судебным администратором его функций; одобрение реорганизационного плана; изменение управления; сокращение рабочих мест, имеющее место в ходе судебных разбирательств; передачу имущества и др. Если процесс превращается в процедуру ликвидации, представитель работников принимает в нем значительно меньшее участие, хотя с ним еще консультируются по вопросам о передаче целых производственных единиц должника. Представитель работников может подать апелляцию на решения суда по делу о банкротстве, с которым он не согласен.*  

Tаким же образом решается вопрос и в Англии. Законом о несо стоятельности 1986 года также был создан институт профессиональных должностных лиц конкурсного производства (конкурсных управляющих.кураторов,администраторов,ликвидаторов), получающих специальную профессиональную подготовку для управления конкурсным процессом во всех его модификациях. Ведение дел без специального квалификационного разрешения может повлечь уголовную отвественность.

Порядок назначения или избрания должностных лиц конкурсного производства в разных странах различный. В ФРГ в соответствии с пр. 78 ГКУ конкурсный управляющий назначается судом. Если конкурсный процесс затрагивает несколько предприятий, то для каждого из них может быть назначен отдельный конкурсный управляющий, каждый из которых управляет порученным ему предприятием само стоятельно и независимо друг от друга.

Собрание кредиторов, которое созывается после назначения судом управляющего, может избрать своего представителя, однако суд имеет право не утвердить решение собрания. Имя управляющего, его местожительство и местонахождение конторы публикуются в установленном порядке.

Как уже отмечалось во Франции суд, принимая решение об открытии процедуры судебного восстановления предприятия, назначает судью-комиссара и двух судебных представителей, которыми являются управляющий и представитель кредиторов. Суд предлагает комитету предприятия, а в случае его отсутствия - работникам предприятия назначить своего представителя, который является должностным лицом конкурсного процесса в его начальной стадии - в наблюдательном периоде.

При проведении упрощенной процедуры восстановления суд назначает судью-комиссара и одного судебного представителя, на которого возлагается обязанность представлять кредиторов в суде. Работники предприятия также могут назначить своего представителя.

Если процесс переходит в ликвидационную стадию, то суд, выносящий решение о ликвидации имущества, назначает представителя кредиторов ликвидатором. Однако суд может по требованию управляющего, любого кредитора, должника или прокурора республики мотивированным решением назначить ликвидатора из числа судебных представителей.

В Англии существует довольно сложная, несмотря на проведенную реформу, система органов конкурсного управления. В значительной степени эта система усложнилась в результате распространения действия законодательства о несо стоятельности на компании. Законом о неплатежеспособности 1986 года введена новая процедура добровольного урегулирования долгов, с открытием которой назначается новое, неизвестное ранее действовавшему законодательству лицо - куратор, в задачу которого входит созыв собрания кредиторов и участников в компании. По одобрении собранием кредиторов и судом предложения об урегулировании долгов куратор приобретает статус супервайзера, и его главной обязанностью становится осуществление надзора за соблюдением утвержденного плана урегулирования долгов. Для компаний, испытывающих финансовые трудности, в целях улучшения их финансового положения законом предусмотрена процедура администрации доходов компании (administration), для осуществления которой назначается специальное должностное лицо - администратор доходов компании. По требованию облигационеров может также открываться процедура управления доходами компании (receivership), которую проводит специально назначаемое лицо - управляющий доходами компании (administrative receiver). В ликвидационном процессе для осу

Здесь опубликована для ознакомления часть дипломной работы "Несостоятельность - международные аспекты". Эта работа найдена в открытых источниках Интернет. А это значит, что если попытаться её защитить, то она 100% не пройдёт проверку российских ВУЗов на плагиат и её не примет ваш руководитель дипломной работы!
Если у вас нет возможности самостоятельно написать дипломную - закажите её написание опытному автору»


Просмотров: 529

Другие дипломные работы по специальности "Право, юриспруденция":

Основы предпринимательской деятельности

Смотреть работу >>

Политико-правовая концепция русского либерализма

Смотреть работу >>

Развитие наследственного права

Смотреть работу >>

Основные положения о праве

Смотреть работу >>

Авторский договор

Смотреть работу >>