Дипломная работа на тему "Комплексное изучение коммерческого подкупа"

ГлавнаяГосударство и право → Комплексное изучение коммерческого подкупа




Не нашли то, что вам нужно?
Посмотрите вашу тему в базе готовых дипломных и курсовых работ:

(Результаты откроются в новом окне)

Текст дипломной работы "Комплексное изучение коммерческого подкупа":


Содержание

Введение

Глава 1. Уголовно правовая характеристика коммерческого подкупа

1.1 Понятие и содержание коммерческого подкупа в уголовном законодательстве

1.2 Общественная опасность коммерческого подкупа

1.3 Отграничение коммерческого подкупа от смежных составов преступлений

2.2 Причины распространения

Вывод

Глава 3. Установления уголовной ответственности за коммерческий подкуп

3.1 Проблемы квалификации коммерческого подкупа< /p>

3.2 Особенности установления уголовной ответственности за коммерческий подкуп

Вывод

Заключение

Список литературы


Введение

Коммерческий подкуп как криминальное явление представляет собой преступление, сопряженное с незаконной передачей лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, или получением данным лицом денег, ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера за совершение определенных деяний.

Коммерческие организации занимаются различными видами деятельности. Они имеют стройную внутреннюю структуру управления, осуществляют управленческие функции в области экономики, не участвуя при этом в государственном управлении. Однако это не означает, что должностные лица, служащие коммерческих структур, находятся вне запретов уголовно-правового характера.

В современной экономике все чаще стали использоваться криминальные методы конкуренции. Такое обстоятельство способствует тому, что легальное предпринимательство криминализируется. В этой связи является важным найти эффективные меры борьбы с криминалом и выработать адекватное правовое регулирование предпринимательских отношений. Такие преступления как, злоупотребление полномочиями и коммерческий подкуп могут привести к причинению серьезного вреда правам и законным интересам граждан, интересам других организаций, а также общественным и государственным интересам.

Важное место в процессе правового регулирования отведено уголовному праву, одной из основных функций которого в данной области является противодействие общественно опасным деяниям, направленным на подрыв экономических отношений.

Заказать написание дипломной - rosdiplomnaya.com

Специальный банк готовых защищённых на хорошо и отлично дипломных проектов предлагает вам приобрести любые проекты по желаемой вами теме. Безупречное выполнение дипломных проектов по индивидуальным требованиям в Саратове и в других городах РФ.

Актуальность изучения в дипломной работе такого преступления как коммерческий подкуп заключается в том, что проблема коммерческого подкупа, а также взяточничества в целом существовала не одно столетие, и, не смотря на постоянную борьбу с ней, существует и сейчас. В структуре преступности коммерческий подкуп не отражает подлинной своей доли. Бороться с коммерческим подкупом весьма сложно, так как это наиболее латентный вид преступлений. По отдельным экспертным оценкам удельный вес невыявленных случаев подкупов приближается к 95%. Рассматриваемое нами преступление актуально и тем, что каждый случай дачи подкупа и его получения сугубо специфичен, индивидуален, что в принципе означает наличие бесконечного числа факторов, обуславливающих это явление. Важно выделить из общей совокупности таких обстоятельств именно те, которые поддаются воздействию извне, могут быть в той или иной степени нейтрализованы.

Вышеизложенное обуславливает актуальность избранной темы, а также необходимость проведения комплексного научного исследования коммерческого подкупа.

Целью дипломной работы является комплексное изучение преступления "коммерческий подкуп", исследование норм об ответственности за коммерческий подкуп с позиций объективных и субъективных признаков данного состава преступления, разработка научно обоснованных рекомендаций законодательного и практического характера, определение путей совершенствования уголовного законодательства и практики его применения, а также способов профилактики рассматриваемого преступления.

Достижение этого возможно путем решения следующих задач:

1) теоретическое обоснование понятия коммерческого подкупа; определение коммерческого подкупа;

2) исследование объективных и субъективных признаков основного состава коммерческого подкупа, его квалифицирующих обстоятельств;

3) разработка предложений по совершенствованию норм уголовного законодательства России, связанных с коммерческим подкупом;

4) выявление особенностей современной криминальной ситуации в коммерческой сфере;

5) характеристика лиц, совершающих рассматриваемое преступление;

6) изучение и обобщение практики предупреждения рассматриваемого преступления и разработка рекомендаций, направленных на его эффективную профилактику.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере применения уголовно-правовой нормы, устанавливающей ответственность за коммерческий подкуп.

Предметом исследования выступают уголовно-правовые нормы законодательства, предусматривающие ответственность за коммерческий подкуп в коммерческих и иных организациях, научные разработки по исследуемому вопросу, а также смежной проблематике уголовно-правового и гражданско-правового характера; следственно-судебная практика по указанной категории дел.

Таким образом, изучение вышеизложенного поможет избежать необоснованного мнения о том, что коммерческий подкуп "рядовое" явление, а также даст нам представление об объекте и объективных признаках коммерческого подкупа, о субъектах его совершения, социально-правовой природе рассматриваемых норм, их социальной значимости и направленности.


Глава 1. Уголовно правовая характеристика коммерческого подкупа 1.1 Понятие и содержание коммерческого подкупа в уголовном законодательстве

Для того чтобы глубже уяснить сущность коммерческого подкупа как одного из преступлений против интересов службы в негосударственных коммерческих организациях, нам представляется целесообразным проанализировать особенности данного преступления.

Преступление, предусмотренное ст. 204 УК РФ является относительно новым для российского уголовного законодательства, так как в Кодексе РСФСР "взяточничеству" была посвящена одна статья. Коммерческий подкуп, или, как его иногда называют в юридической литературе "коммерческая взятка", представляет собой социально опасное явление, которое мешает нормальному функционированию рыночных отношений, развитию экономики, субъекты этих отношений не соблюдают свои правовые обязанности.

Для более детального изучения коммерческого подкупа, мы считаем необходимым в данной главе, описать структуру ст. 204 УК РФ, изучить предмет преступления и его особенности, отметить наличие квалифицирующих признаков, а также рассмотреть субъект преступления. Ст. 204 УК РФ состоит из четырех частей и примечания. В ч.4 ст. 204 УК РФ предусмотрены квалифицирующие признаки, а в примечании содержаться указания на поощрительные меры. Рассмотрим подробнее интересующую нас статью.

Ст. 204 УК РФ: Ч.1 ст. 204 УК РФ: Незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением - наказывается штрафом в размере до двух тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до двух лет (в ред. Федерального закона от 08.12.03 г. № 162 - ФЗ).

Часть 2 ст. 204 УК РФ: Те же деяния, совершенные (в ред. Федерального закона от 08.12.03 г. № 162 - ФЗ) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, - наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

Часть 3 ст. 204 УК РФ: Незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы и иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Часть 4 ст. 204 УК РФ: Деяния, предусмотренные частью третьей настоящей статьи, если они: а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) пункт утратил силу - (ФЗ от 08.12.03г. № 162 - ФЗ) в) сопряжены с вымогательством, - наказываются штрафом в размере от ста до пятисот тысяч рублей или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет.

Примечание: Лицо, совершившее деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, освобождаются от уголовной ответственности, если в отношении его имело место вымогательство или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.

Обратимся к ст.1 Конституции РФ, которая гарантирует:

единство экономического пространства;

свободное перемещение товаров, услуг, и финансовых средств;

поддержку конкуренции;

свободу экономической деятельности.

Безусловно перечисленные выше пункты имеют большое значение для любого отдельно взятого государства, тем более при ускоренных темпах развития мировой экономики. В том, что бы конкурентная борьба на экономическом рынке внутри государства была успешной, важную роль играют такие факторы как: сохранение коммерческой тайны, организация производства и коммерческой деятельности.

Существует такое явление как недобросовестная конкуренция. При ведении дел противоправными методами, например: недобросовестные рейдеры, раскрытие коммерческой тайны, коммерческий или промышленный шпионаж, коммерческий подкуп управленца, организации может быть причинен серьезный экономический ущерб. Раскрытие посторонним, а тем более конкурентам, коммерческой тайны наносит предпринимателю или коммерческой организации невосполнимые потери. Именно поэтому законодательством установлена уголовная ответственность за такое преступление как коммерческий подкуп, ведь государство заинтересовано в том, чтобы все работники честно выполняли свои обязанности.

Коммерческий подкуп по существу является взяткой, но передаваемой не должностному лицу, работающему в государственных органах или в муниципальных органах и учреждениях, а субъекту, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Под коммерческой организацией в соответствии с гражданским законодательством, понимается такая организация, целью деятельности которой является извлечение прибыли и распределение ее между участниками. (ГК РФ, 2008). К иным организациям относятся те, которые вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, но, лишь для того, чтобы достичь тех целей, которые организация перед собой установила. При этом иные организации не могут полученную прибыль распределять между своими участниками.

Рассматривая ст. 204 нового УК РФ, следует отметить, что дела о совершении этого преступления банкирами и предпринимателями законодатель относит к числу дел частно-публичного обвинения, то есть, возбужденных как по заявлению потерпевшего, так и в общем порядке. В то время как дела по преступлениям, совершенным должностными лицами государственных учреждений, возбуждаются в порядке публичного обвинения (то есть в общем порядке без заявления). (Мельникова, 2007).

Вообще говоря, статьей 204 УК РФ предусмотрено два преступления: передача коммерческого подкупа - ч.1 и 2 и получение его же - ч.3 и 4. Соответственно идет разделение ответственности за передачу материальных ценностей или их получение.

Ч 2 ст. 204 УК РФ содержит в себе квалифицирующий признак: - незаконная передача лицу коммерческой организации взятки, совершенная группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Предмет преступления: а) деньги; б) другие материальные ценности; в) услуги имущественного характера.

Обратимся к более подробному рассмотрению предмета преступления "коммерческий подкуп". Предметом преступления, как мы уже отмечали выше, могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также услуги имущественного характера. Чтобы лучше представить, ради чего управленцы все же согласны "купиться", рассмотрим понятия подробнее.

Деньги - отечественная и иностранная валюта, а также платежные документы в иностранной валюте.

Ценные бумаги - любые документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых, возможны только при их предъявлении, например, облигации, чеки, векселя, акции и так далее.

Имущество - предметы, имеющие материальную ценность. Это может быть движимое или недвижимое имущество.

Услуги имущественного характера - услуги, которые обычно при сравнимых обстоятельствах подлежат оплате, но в данном случае предоставляются бесплатно.

Например, услугой имущественного характера можно признать строительство дачи, гаража, ремонт квартиры.

Теперь необходимо понять сущность "субъекта", лица, принимающего подкуп. В отличие от должностных лиц, обладающих организационно-распорядительными и (или) административно-хозяйственными функциями, то есть исполняющими служебные обязанности внутри государственного (муниципального) органа или учреждения, деятельность лица указанного в ст. 204 УК РФ, в основном - управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Субъектами преступления являются лица, обладающие определенными полномочиями - организационно-распорядительными и (или) административно-хозяйственными. (Мельникова, 2007).

коммерческий подкуп уголовная ответственность

Важно, чтобы управленческие действия работника имели юридическое значение, то есть, чтобы от него зависело возникновение (изменение, прекращение) прав или обязанностей у организаций либо граждан.

К лицам, выполняющим управленческие функции, не относятся работники, чья деятельность носит вспомогательный характер (рабочие, шоферы, официанты, секретари). Как верно отмечает доктор юридических наук, профессор А. С. Горелик: "… не меняется положение и в случаях, когда с работником был заключен договор о материальной ответственности, например, со сторожем или гардеробщиком, поскольку все равно они не наделяются правом распоряжения охраняемым имуществом". [12, с.237 - 239].

Лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях должны иметь основания их выполнения. Выполнение управленческих функций временно или по специальному полномочию определяется законом, основанным на законе уставом (положением) организации, договором, заключенным с данным лицом, либо приказом (распоряжением).

Хочется отметить, что коммерческий подкуп в уголовном законодательстве характеризуется с нескольких сторон (ч.1 ст. 204 УК РФ и ч.3 ст. 204 УК РФ). Соответственно рассмотрим в данной работе двуединый характер коммерческого подкупа.

Ч 1 ст. 204 УК РФ: Объектом преступления является установленный законом, другими нормативными актами, а также учредительными документами порядок деятельности коммерческих и некоммерческих предприятий и организаций. Кроме того, деяние причиняет вред законным интересам граждан, общества или государства или создает угрозу причинения такого вреда.

Объективная сторона преступления выражается в незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества; а равно незаконное оказание услуг имущественного характера за совершение действий или бездействия в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением. Причем все вышеперечисленное предполагает ответные действия (бездействия) в интересах дающего. Высказанное намерение лица дать взятку или предоставить возможность незаконного пользования услугами материального характера, но осуществление действий взяткополучателя не может быть совершением преступления.

Остановимся подробнее на незаконной передаче. Передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно оказание ему услуг имущественного характера могут быть квалифицированы как коммерческий подкуп лишь в том случае, если носят незаконный характер.

Категорию "незаконный" законодатель использует для описания объективной стороны преступлений, предусмотренных более чем тридцатью статьями действующего УК, вкладывая в нее неодинаковый смысл.

Незаконным признается деяние, совершенное без специального разрешения, в случаях, когда такое разрешение обязательно, либо в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации, либо вопреки запрету, установленному законом, либо при отсутствии оснований, предусмотренных законом.

Как метод совершенствования нормы уголовного законодательства, применительно к коммерческому подкупу, предлагаем незаконными считать всякую передачу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения, прямо не оговоренного законом, иными нормативно - правовыми актами, учредительными документами организации - работодателя, либо условиями трудового или иного договора, а равно безвозмездное, либо на льготных условиях, не основанных на законе, оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) по службе, в которых, заинтересован дающий.

Но, не признаются незаконными передача ценностей или оказание услуги, которые представляют собой исполнение обязательства по сделке.

Так, Заводским РОВД г. Орла в апреле 1998 г. было возбуждено уголовное дело по признакам ч.4 ст. 204 УК РФ в отношении частного предпринимателя З., за получение им от другого предпринимателя платы за сдаваемое по договору субаренды помещение. Между тем, очевидно, что в данном случае отсутствует не только субъект преступления, предусмотренного ч.4 ст. 204 УК РФ, каковым не может быть признан гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но и незаконный характер вознаграждения как обязательный признак объективной стороны коммерческого подкупа. Поэтому прокуратурой г. Орла уголовное дело обоснованно было прекращено за отсутствием состава преступления. (Лебедев, 2001).

Субъект - любое вменяемое лицо, достигшее на момент совершения преступления шестнадцатилетнего возраста.

Субъективная сторона - прямой умысел, а также специальная цель, то есть лицо осознает, что передает взятку управленцу в коммерческой или иной организации, чтобы взяткополучатель выполнил за вознаграждение определенное действие (бездействие).

Состав коммерческого подкупа является формальным.

Пример:

По делу Ш-ва и Щ-ева Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала, что коммерческий подкуп считается оконченным с момента передачи предмета подкупа и относится к формальным составам преступлений, не предусматривающих наступления определенных последствий. В соответствии с п.3 Примечания ст. 201 УК РФ уголовное преследование за данное преступление должно осуществляться на общих основаниях. При таких обстоятельствах указание суда первой и надзорной инстанции об обязательном установлении вреда не согласуется с материалами дела, а равно противоречат закону. (Лебедев, 2008).

Квалифицирующие виды коммерческого подкупа предусмотрены ч.2 и ч.4 ст. 204 УК РФ. Часть 2 устанавливает ответственность за незаконную передачу предмета подкупа при отягчающих обстоятельствах, а ч.4 - за получение ценностей лицом, выполняющим управленческие функции, при отягчающих обстоятельствах.

Квалифицирующими признаками при передаче предмета подкупа являются два обстоятельства: совершение деяния группой лиц или организованной группой. В этом случае, преступление для всех участников группы квалифицируется по ч.2 ст. 204 УК РФ.

Ч 3 ст. 204 УК РФ: Незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением предусмотрено ч.3 ст. 204 УК РФ.

Объектом преступления является установленный законом, другими нормативными актами, а также учредительными документами порядок деятельности коммерческих и некоммерческих предприятий и организаций. Кроме того, деяние причиняет вред законным интересам граждан, общества или государства или создает угрозу причинения такого вреда.

Объективная сторона преступления - незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества; а равно незаконное оказание услуг имущественного характера за совершение действий или бездействия в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.

Субъект получения предмета подкупа - лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста. Специальный субъект в ч.3 ст. 204 УК РФ - работник коммерческой или иной организации, выполняющий управленческие функции (например, генеральный директор, старший менеджер, главный бухгалтер).

Субъективная сторона - характеризуется прямым умыслом. Виновный знает, что принимает незаконное вознаграждение и желает его получить. Проявляется и корыстная цель.

В субъективную сторону рассматриваемой части ст. 204 УК РФ входит незаконное пользование услугами имущественного характера, а также незаконное получение денег, ценных бумаг, иного имущества.

Добавим, что преступление имеет место лишь в тех случаях, когда вознаграждение имущественного характера, переданное лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, и принятое им, было незаконным.

Признак незаконности передачи или получения вознаграждения, оказания услуг, имеет место, если такого рода действия прямо запрещены действующими нормативными правовыми актами, либо учредительными документами, либо не предполагаются, как вознаграждение за законную деятельность в заключенном соглашении, либо не определяются содержанием оказываемой услуги или иного вида правомерной деятельности лица, осуществляются тайно либо под прикрытием совершения законных действий. (Лебедев, 2008).

Предполагаемые действия или бездействие лица, выполняющего управленческие функции, за которое ему передается вознаграждение, может быть как законным, так и противозаконным, но должно быть обязательно связано с занимаемым положением либо кругом осуществляемых субъектом прав и выполняемых обязанностей, либо фактическими возможностями, основанными на служебном авторитете, осведомленности, доступе к информации. Фактическое же их совершение находится за рамками рассматриваемого состава преступления.

Действие (бездействие) совершается в интересах дающего, если оно: удовлетворяет потребности, приносит выгоду и преимущества как самому этому лицу, так и названным им лицам, а также в случае, если оно противоречит интересам коммерческой или иной организации, в которой подкупаемое лицо выполняет управленческие функции.

Передача незаконного вознаграждения или оказание услуги имущественного характера могут быть лично или через посредника осуществлены тем, кто заинтересован в соответствующем поведении лица, выполняющего управленческие функции.

Коммерческий подкуп - умышленное преступление. Действия дающего и принимающего предмет подкупа целенаправленны: первый стремится побудить управляющего к совершению действия в своих интересах, второй преследует корыстную цель.

Преступление считается оконченным с момента принятия лицом, выполняющим управленческие функции (при незаконном получении вознаграждения), хотя бы части денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера или частичного принятия услуг.

Совершение действия или бездействия в интересах дающего не влияет на момент окончания преступления, а значит, и на квалификацию преступления.

Таким образом, мы исследовали мнение законодателя, изучили, статью с двумя составами преступления: передача и прием (получение) коммерческого подкупа. Передача в порядке коммерческого подкупа материальных благ подразумевает необходимость получения их специальным субъектом, а получение, в свою очередь, возможно только в результате передачи материальных благ каким-либо лицом такому специальному субъекту (функционеру коммерческой или иной организации).


1.2 Общественная опасность коммерческого подкупа

Общественная опасность данного преступления заключается в том, что нарушаются интересы других лиц: учредителей, участников. (Яни, 2007). Коммерческий подкуп - это запрещенные уголовным законом передача материального вознаграждения и получение этого вознаграждения лицом, выполняющем управленческие функции в коммерческой и иной (некоммерческой) организации, не являющейся государственным либо муниципальным органом или учреждением, за совершение получателем юридически или экономически значимого действия (бездействия) по службе, обусловленного подкупом, в интересах передающего вознаграждение либо представляемых им лиц.

Из приведенного выше понятия, хотелось бы заострить внимание именно на словосочетании "запрещенное уголовным законом", что означает несение уголовной ответственности за такое преступление как "коммерческий подкуп".

Для того, чтобы создать оптимальные уголовно-правовые нормы и их правильно применить, рекомендуем точное выявление и учет законодателем всех социально-правовых детерминант уголовно-правовых запретов.

Общим обязательным и первичным основанием установления уголовно-правового запрета является общественная опасность деяния субъекта. Общественная опасность деяния превращается в обоснование, аргумент законодателя при установлении уголовно-правового запрета и определении вида и размера наказания.

Поскольку общественная опасность по своему характеру объективна и ее наличие или отсутствие не зависит ни от воли законодателя, ни от воли органа, применяющего закон, весьма важно точно и в полном объеме определить характер и размеры общественной опасности конкретного деяния и его последствий. Вместе с тем общественная опасность - это переменный оценочный признак деяния, содержание и объем которого могут изменяться в соответствии с изменением самой шкалы социальных ценностей. (Яни, 2007). Оценка общественной опасности деяния субъекта определяется характером и степенью поражения общественных отношений, отклонением от нормы, неправомерностью вмешательства и изменением формы и содержания общественных отношений в той или иной сфере.

Итак, коммерческий подкуп отнесен к преступлениям против интересов службы в коммерческих и иных организациях. В современной отечественной цивилистике распространено понимание интересов организации как совокупности (баланса) интересов участников организации (учредителей, собственников), ее работников, кредиторов, инвесторов. Каждый способен понять, что интересы организации тесно связаны с целями ее деятельности, которые определяются ее учредителями и участниками и отражаются в учредительных документах. К примеру, основной целью деятельности коммерческих организаций является извлечение прибыли. В сфере правоохраняемых интересов находятся не только конечные цели и задачи организации, но и методы, принципы их достижения, нормальная работа управленческого аппарата. Так, возможность организации от собственного имени выступать в гражданском обороте выражается в том, что фактически гражданско-правовые отношения организации с другими субъектами порождаются, изменяются либо прекращаются отдельными представителями управленческого аппарата - уполномоченными физическими лицами. Поэтому удовлетворение законных интересов организации, достижение целей ее деятельности возможно только при безупречном функционировании всех ее структур, подразделений и отдельных представителей управленческого аппарата. Такие уполномоченные лица состоят с организацией в служебных (либо доверительных) отношениях, в силу которых они обязаны действовать исключительно в интересах организации. Такая обязанность вытекает из норм трудового, гражданского и иных отраслей права, корпоративных норм, норм-принципов, общих и конкретных норм.

Круг субъектов управленческих отношений включает:

1) коммерческую или некоммерческую организацию, не являющуюся государственным или муниципальным органом или учреждением;

2) лицо, выполняющее в организации управленческие функции (управляющий);

3) иное лицо, заинтересованное в определенных действиях управляющего.

При коммерческом подкупе посягательству подвергается служебная деятельность на стадии принятия управленческих решений, имеющих значение как для представляемой организации, так и для иных физических и юридических лиц. Отсюда вытекает особое свойство непосредственного объекта коммерческого подкупа - способность быть подвергнутым воздействию только одним из непосредственных участников таких отношений.

Коммерческий подкуп означает вмешательство постороннего лица извне в управленческую деятельность, “покупает" способность совершать определенные действия, и через них использует экономические и иные возможности организации в своих интересах.

Отсюда, мы можем сделать вывод, что происходит разрушение правового метода управления деятельностью организации, а это, естественно, противоречит ее интересам.

Таким образом, общественная опасность коммерческого подкупа выражается в противоправном способе воздействия на управленческие процессы, а именно на мотивацию управленца при принятии решения.

В этом суть подкупа и его социальная опасность. Мотивы и побуждения человека, наделенного особыми полномочиями, должны формироваться в условиях законности и подчиняться правоохраняемым интересам организации. Нарушается принцип независимости (самостоятельности) организации в принятии решений.


1.3 Отграничение коммерческого подкупа от смежных составов преступлений

Проблема разграничения преступлений относится к числу наиболее сложных и вместе с тем недостаточно разработанных теорией уголовного права. Достаточно большое число ошибок, допущенных судами при применении уголовно-правовых норм, приходится на неправильную квалификацию преступлений. Трудности при этом главным образом объясняются тем, что определенное преступление всегда имеет ряд общих признаков с другими преступлениями. Как верно подчеркнул В. Н. Кудрявцев, для того чтобы правильно квалифицировать преступление, необходимо очень четко представить себе разграничительные линии между ним и смежными преступлениями.

Мы не ставим целью исследовать данную проблему полностью, так как она многогранна и, рассмотреть ее в полном объеме вряд ли возможно. Однако наиболее существенные вопросы следует затронуть.

По внешним признакам с коммерческим подкупом сходны:

а) получение взятки (статья 290 Уголовного Кодекса РФ) и дача взятки (ст.291 Уголовного Кодекса РФ);

б) злоупотребление полномочиями (ст. 201 Уголовного Кодекса РФ);

в) злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 Уголовного Кодекса РФ);

г) провокация взятки или коммерческого подкупа (ст.304 Уголовного Кодекса РФ).

д) подкуп или принуждение к даче показаний или уклонению от дачи показаний либо к неправильному переводу (ст.309 Уголовного Кодекса РФ).

Статью 204 можно сравнить со статьям, предусматривающим ответственность за дачу и получение взятки. Объективная сторона коммерческого подкупа сконструирована в законе с учетом имеющегося опыта борьбы с должностным взяточничеством. (Старченков, 1997). Абсолютно идентичны квалифицирующие признаки (в ч.3 ст. 204, УК отсутствует понятие крупного размера). И даже примечание об основаниях освобождения от уголовной ответственности лица, совершившего подкуп, совпадает почти слово в слово с примечанием к ст.291 УК РФ.

Анализируемая статья является определенным "аналогом" статей 290 и 291УК РФ, но отличие от коммерческого подкупа дачи и получения взятки очевидно. В обоих случаях имеется необходимое соучастие (отвечают и тот, кто берет, и тот, кто дает). Сходными являются предметы преступления, многие признаки объективной стороны, содержание умысла и целей.

Родовым объектом состава коммерческого подкупа в коммерческих и иных организациях (ст. 204 УК РФ) являются общественные отношения, обеспечивающие функционирование и развитие экономики России как целостного организма. Ее основное назначение охрана институциональной основы экономики России, которую составляют коммерческие и некоммерческие организации различных организационно-правовых форм и форм собственности.

Специфичен объект коммерческого подкупа. В качестве критерия разграничения должностных лиц и лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях, С. В. Изосимов предлагает использовать такой признак, как характер выполняемой деятельности, аргументируя это следующим образом: "В главе 30 объединены преступления, посягающие на нормальную деятельность аппаратов государственной власти и органов местного самоуправления, совершаемых работниками этих аппаратов с использованием служебного положения. Это преступления лиц, которые вследствие предоставленных им органами государственной власти и органами местного самоуправления полномочий по управлению (в широком понимании этого термина, включающем деятельность законодательную, исполнительно-распорядительную и судебную) находятся в особых юридических отношениях с государством, органами местного самоуправления и гражданами, подчиненными управлению. Иначе говоря, субъектами этих положений могут быть лица, наделенные публично-правовыми полномочиями, соответственно этому деятельность таких лиц также носит публично-правовой характер. Этого свойства лишена деятельность служащих коммерческих организаций всех видов собственности, общественных объединений, других некоммерческих организаций, в том числе государственных и муниципальных учреждении". [22, с.1 - 9].

Мы не можем согласиться с мнением С. В. Изосимова, так как не все субъекты должностных преступлений наделены публично-правовыми полномочиями. Ими обладают лишь представители власти; полномочия лиц, выполняющих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, коммерческих и иных организациях, принципиально не отличаются, что подтверждается использованием законодателем унифицированной терминологии при их описании.

Основная задача при квалификации коммерческого подкупа - определить природу той структуры, в которой лицо реализует управленческие функции как коммерческой или иной организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением.

Итак, основное отличие заключается в характере организаций, в которых работают получатели, а отсюда и в признаках субъектов. Субъектами получения взятки являются должностные лица, выполняющие соответствующие функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Субъектами получения подкупа - лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

Уголовная ответственность за получение взятки должна наступать всегда, а за получение подкупа, когда вред причинен интересам исключительно коммерческой организации; только при наличии ее заявления или согласия, так как, в отличие от главы 30 УК РФ в главе 23 УК РФ предусмотрено особое дополнительное условие, которое ограничивает возможность уголовного преследования лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих организациях. Его сущность в том, что в некоторых случаях уголовное преследование возможно только по заявлению или с согласия организации, в которой работает виновный.

Подкуп есть только там, где он передан за конкретное действие (бездействие), а взятка может передаваться также и за общее покровительство или попустительство по службе.

В статье 290 УК РФ говорится о получении взятки за действия, а в статье 204 УК РФ - за совершение действий. Из этого следует, что при взятке имеются в виду не только предстоящие, но и уже совершенные действия, То есть возможны как взятка-подкуп, так и взятка-вознаграждение. Подкуп же может быть только в отношении предстоящих действий, то есть, когда вознаграждение было передано или, по крайней мере, обещано до совершения самих действий.

Дача и получение взятки являются, соответственно, тяжким и особо тяжким преступлениями (максимальная санкция, соответственно, семь и двенадцать лет лишения свободы); коммерческий же подкуп - преступление средней тяжести.

Злоупотребление полномочиями (ст. 201 Уголовного Кодекса РФ) и коммерческий подкуп (ст. 204 Уголовного Кодекса РФ) некоторые авторы соотносят как общую и специальную нормы, то есть рассматривают коммерческий подкуп как особо злостное, "квалифицированное" злоупотребление полномочиями. В таком утверждении есть своя логика. Злоупотребление полномочиями - общий состав, рассчитанный на все возможные варианты использования полномочий управленческим персоналом организации вопреки законным интересам последней. В качестве специального вида злоупотребления полномочиями в ч.3 и 4 ст. 204 УК РФ криминализировано незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего.

Разграничение злоупотребления полномочиями и коммерческого подкупа проводится по признакам объективной стороны. Особенностью состава коммерческого подкупа является предмет (деньги, ценные бумаги, иное имущество, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера), который рассматривается в качестве обязательного признака.

Объективная сторона коммерческого подкупа как специальной формы злоупотребления полномочиями представляет собой незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.

При злоупотреблении полномочиями субъект извлекает выгоды и преимущества для себя или других лиц собственными действиями путем использования имеющихся управленческих полномочий вопреки законным интересам и за счет соответствующей организации.

При коммерческом подкупе источником получения имущественных выгод является заинтересованное лицо, передающее вознаграждение под условием совершения субъектом получения обусловленных действий. При этом для получения незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих и иных организациях, имеющиеся полномочия фактически не использует, им задействован лишь потенциал своего служебного статуса. (Горелик, 2008). Деяние, составляющее существо коммерческого подкупа - получение незаконного вознаграждения имущественного характера под условием совершения действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением, находится за пределами полномочий, использование которых вопреки законным интересам организации характеризует состав злоупотребления полномочиями.

Так, обоснованно квалифицируются как коммерческий подкуп случаи получения незаконного вознаграждения лично лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, сверх суммы за услуги данной организацией, договор о предоставлении которых должным образом оформлен.

Есть еще два существеннейших отличия между злоупотреблением полномочиями и коммерческим подкупом. Первое (условно) отличие состоит в том, что при злоупотреблении полномочиями извлечение выгод и преимуществ другими (кроме самого "злоупотребителя") лицами является факультативным элементом объективной стороны преступления, а при коммерческом подкупе удовлетворение интереса дающего - элемент обязательный.

Второе отличие состоит в том, что при злоупотреблении полномочиями выгода "злоупотребителем" извлекается сугубо опосредованно (через создание неких "выгод и преимуществ"), а при коммерческом подкупе подкупленный непосредственно получает от дающего деньги, ценные бумаги, иное имущество и тому подобное.

Особенность состава коммерческого подкупа заключается в том, что получение лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и некоммерческих организациях, вознаграждения рассматривается как преступление только в том случае, если оно выступает заранее обусловленным условием совершения данным лицом действий (бездействия) в интересах дающего. Необходимым элементом коммерческого подкупа является взаимосвязь получения незаконного вознаграждения и действий (бездействия) лица, этим вознаграждением обусловленных. При этом не имеет значения момент совершения действия - до или после получения вознаграждения, но договоренность о передаче - получении вознаграждения должна быть достигнута до совершения действий в интересах дающего.

В п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" указано, что "ответственность за дачу и получение взятки или коммерческий подкуп не исключает одновременного привлечения к уголовной ответственности за действия, образующие самостоятельное преступление. В таких случаях содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлении". [20, с.10 - 11].

Таким образом, если деяние, совершение которого было обусловлено получением незаконного имущественного вознаграждения, подпадает под признаки состава злоупотребления полномочиями, имеет место реальная совокупность преступлений, предусмотренных соответствующей частью ст. 201 и ч.3 или ч.4 ст. 204 УК РФ.

Необходимость разграничения коммерческого подкупа с некоторыми из составов преступлений, содержащихся в УК РФ, на первый взгляд может показаться надуманной, однако анализ правоприменительной практики позволяет сделать вывод, что проблемы все-таки есть, в связи с чем, возникает насущная необходимость выделения основных признаков отграничения коммерческого взяточничества от некоторых, в определенной степени, смежных составов.

Между коммерческим подкупом и злоупотреблением полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 Уголовного Кодекса РФ) существуют одновременно и те же отличия, что имеются между коммерческим подкупом и взяткой (то есть по субъекту), и те же, что имеются между коммерческим подкупом и злоупотреблением полномочиями. Основным непосредственным объектом злоупотребления полномочиями частными нотариусами и аудиторами являются общественные отношения, обеспечивающие правильность осуществления частной нотариальной и аудиторской деятельности; объект превышения полномочий служащими частных охранных и детективным служб - общественные отношения по обеспечению соблюдения установленного государством порядка указанных видов деятельности. Непосредственный объект данных преступлений не пересекается с объектом коммерческого подкупа и находится за пределами видового.

Специфика субъекта и осуществляемой им в обществе деятельности (частный нотариус, аудитор выполняют не управленческую деятельность, а занимаются предоставлением специальных видов услуг населению и организациям) предопределила и различие в содержании признаков объективной стороны. Частным нотариусом в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате является нотариус, занимающийся частной практикой. В ходе своей деятельности он осуществляет нотариальную деятельность, содержание которой определено в ст.35 Основ. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, могут совершать все предусмотренные законом нотариальные действия, за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и принятия мер к охране наследственного имущества (ст.36 Основ). (Есть исключение из этого правила).

Аудитором, в соответствии со ст.3 ФЗ РФ от 7 августа 2001 года "Об аудиторской деятельности", является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора, занимающееся аудиторской деятельностью в качестве работника аудиторской организации или в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора, либо в качестве индивидуального предпринимателя. Аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей. Заключение аудитора, явившееся результатом аудиторской проверки, является документом, имеющим юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти и управления, органов местного самоуправления и судебных органов.

Объективная сторона составов ст. 202 УК РФ складывается из:

1) использования частным нотариусом или аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности;

2) общественно опасных последствий в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства;

3) причинной связи между деянием и последствиями.

От организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий ст. 204 УК РФ полномочия, использование которых предполагает квалификацию по ст. 202 УК РФ, существенно отличаются. Их перечень содержится в нормативных актах, регламентирующих соответствующие виды деятельности - Основы законодательства РФ о нотариате и в ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Управленческие полномочия, использование которых составляет объективную сторону ст. 204 УК РФ, могут быть нормативно определенными (чаще в локальных правовых актах), но могут быть определены и в индивидуальном порядке: в трудовом и гражданско-правовом договоре, являющемся правовым основанием возникновения этих полномочий, а также нормативный и индивидуальный порядок определения могут сочетаться. (Томилин, 2008). Вообще полномочия частных нотариусов и аудиторов не являются ни организационно-распорядительными, ни административно-хозяйственными. Аудиторы осуществляют контрольные функции, а нотариусы выполняют в обществе функцию защиты прав и законных интересов граждан и должностных лиц путем совершения нотариальных действия.

Для недопущения "перегибов" в борьбе с традиционным для России социальным злом в УК РФ 1996 года установлена ответственность за провокацию взятки либо коммерческого подкупа (ст.304 УК РФ). Для отграничения данного преступления от состава коммерческого подкупа необходимо обозначить его признаки. Указанное деяние определено как попытка передачи должностному лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания ему услуг имущественного характера в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа. Реализация данной нормы может вызвать ряд вопросов.

По смыслу закона (ст.304 помещена в главу 31 УК РФ "Преступления против правосудия") объектом данного преступления являются общественные отношения в сфере осуществления правосудия. Если же говорить о конкретном объекте провокации взятки либо коммерческого подкупа, то им является предусмотренный уголовно-процессуальным законом порядок сбора, проверки и оценки доказательств.

"С объективной стороны провокация взятки либо коммерческого подкупа представляет собой попытку передачи должностному лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, любых предметов, являющихся объектами гражданских прав (ст.128 ГК РФ): вещей (в том числе денег и ценных бумаг), иного имущества и имущественных прав, подлежащих оплате работ и услуг". [25, с.35]. Иными словами, это те же имущественные блага, которые могут быть предметом коммерческого подкупа.

Объекты гражданских прав, которые могут выступать в качестве средства совершения преступления, предусмотренного ст.304 УК РФ, иногда являются "сложными вещами" (ст.134 ГК РФ) либо вещные права на такие объекты требуют государственной регистрации (ст.131 ГК РФ). Деньги, которыми якобы оплачиваются действия (бездействие) по службе, могут зачисляться на банковские счета служащего коммерческой или иной организации.

Следовательно, "попытку передачи" названных в ст.304 УК РФ ценностей не всегда следует понимать буквально, как совершение действий, непосредственно направленных на вручение вещи указанному лицу. Как попытку передачи материальных благ возможно рассматривать действия и по регистрации недвижимости, и по перечислению денежных средств на счета подкупаемого лица; провокация может совершаться и через посредника или путем использования иных (невиновных) лиц.

Во всех указанных случаях, кроме последнего, не исключается соцветие в преступлении, предусмотренном ст.304 УК РФ. Объективная сторона провокации взятки либо коммерческого подкупа может заключаться также в попытке передачи указанным в ст.304 УК РФ лицам сберегательной книжки на предъявителя.

Что следует считать моментом окончания данного преступления? Буквальное толкование закона позволяет сделать вывод, что сущность провокации взятки либо коммерческого подкупа состоит именно в неудавшейся попытке предоставить деньги, ценные бумаги и так далее, то есть ничем не отличается от покушения на дачу подкупа. Пример провокации - оставление денег в кабинете лица, отказавшегося их взять (незаметно для последнего в целях использования этого факта для доказывания принятия лицом взятки).

Существует точка зрения, согласно которой состав преступления, предусмотренного ст.304 УК РФ, имеется и в случае успеха "провокатора". Это далеко не бесспорная позиция. Ее сторонники сами подчеркивают, что провокация взятки будет только тогда иметь место, когда материальная выгода передается лицу без его согласия.

Если служащий коммерческой или иной организации вначале не соглашается принять ценности или услуги, но в конечном итоге субъекту удается склонить его к принятию ценностей, это означает, что согласие все же достигнуто. Конечно, "состава" передачи коммерческого подкупа при этом нет, поскольку виновный преследует иные цели. Но правильность квалификации деяния как провокации также сомнительна: во-первых, передача (а не попытка передачи) предмета подкупа состоялась; во-вторых, согласие лица на получение имущественной выгоды фактически достигнуто.

При таких условиях доказательства как сведения о совершившемся коммерческом подкупе соответствуют действительности - лицо совершило преступление, предусмотренное ч.3 ст. 204 УК РФ. Ошибочное представление лица о направленности умысла подкупателя, для которого важно само принятие служащим денег, а не выполнение служебных действий за вознаграждение, не должно иметь юридического значения.

Коммерческий подкуп - преступление с формальным составом, поэтому со стороны поддавшегося на уговоры и принявшего ценности лица имеет место оконченное посягательство на объект преступлений, предусмотренных нормами гл.23 УК РФ. Доказательства являются искусственно созданными лишь, если у субъекта есть цель вызвать искаженные представления о действиях и событиях, привлечь к ответственности невиновного. Если же провоцирующий субъект уговорил лицо принять взятку, все "искусство" состоит в умении играть на человеческих слабостях, вызывать соответствующий психологический настрой, а не фальсифицировать средства доказывания.

Лицо, склонившее служащего к получению взятки, "способствовало" возникновению самого факта, а не сведений о факте, которые вполне достоверны. В подобной ситуации действия субъекта, передавшего лицу с согласия последнего имущественные блага в целях последующего его изобличения, нужно расценивать как подстрекательство к получению взятки и квалифицировать не по ст.304, а по ст. ст.33 и 204 УК РФ.

Разумеется, нет "провокации" в тех случаях, когда инициатором коммерческого подкупа является сам служащий, преследующий цель незаконного обогащения. (Мельникова, 2007). Субъект, к которому обращено требование о предоставлении подкупа, сообщает об этом в правоохранительные органы, и впоследствии, в момент передачи денег или сразу после этого, подкупленное лицо задерживают на месте совершения преступления.

Субъективная сторона провокации взятки либо коммерческого подкупа характеризуется только прямым умыслом и наличием цели - искусственного создания доказательств получения незаконного вознаграждения в связи с занимаемым лицом служебным положением (то есть получения взятки) либо шантажа. Мотивы (наиболее часто ими являются месть, зависть или отстаивание ведомственных интересов) не имеют значения для квалификации по ст.304 УК РФ.

Собственно провокацию необходимо отличать от попытки передачи ценностей субъектом, который одновременно ставит две цели - совершение подкупаемым лицом служебных действий за вознаграждение и последующее его изобличение в совершенном преступлении либо шантаж. Если такая попытка не удалась, в действиях виновного содержатся признаки покушения на передачу коммерческого подкупа, а лицо не подлежит уголовной ответственности, поскольку отказалось от вознаграждения, либо отвечает за покушение на получение подкупа. Если ценности служащим приняты, оба отвечают за оконченное преступление.

Главное отличие коммерческого подкупа (ст. 204 Уголовного Кодекса РФ) от его провокации (ст.304 Уголовного Кодекса РФ) состоит в том, что в первом случае лицо, осуществляющее коммерческий подкуп, ставит себе целью достижение корыстного или "вредительского" результата путем "заказа" и оплаты определенных деяний, совершение которых должно осуществляться подкупленным лицом. Во втором случае (при провокации коммерческого подкупа) целью провокатора является искусственное создание доказательств совершения соответствующим адресатом подстроенного подкупа (то есть, по сути, видимости подкупа) - деяния, предусмотренного частью 3 или частью 4 статьи 204 Уголовного Кодекса РФ (получения коммерческого подкупа), либо же - шантаж.

Таким образом, с теоретической точки зрения, отличий между этими двумя преступлениями масса: и объекты разные (при коммерческом подкупе - общественные отношения, связанные с нормальной деятельностью коммерческой или иной организации, при провокации такового - общественные отношения в сфере отправления правосудия), и субъективная сторона. Кроме того, при провокации коммерческого подкупа отсутствует согласие получателя подкупа (оно лишь имитируется провокатором).

На практике же (особенно при тщательно спланированной и грамотно разыгранной провокации) отличить одно деяние от другого, как представляется, будет весьма сложно, главной причиной чему является достаточно близкое сходство многих элементов объективной стороны обоих преступлений.

Вывод:

Таким образом, нами было изучено понятие и содержание коммерческого подкупа в уголовном законодательстве, общественная опасность коммерческого подкупа и его отграничение от смежных составов преступлений. Актуальность этих вопросов подтверждается наличием различных мнений юристов, теоретиков и практиков. Нами было разработано предложение по совершенствованию норм уголовного законодательства применительно к коммерческому подкупу, а именно, считать незаконными всякую передачу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения, прямо не оговоренного законом, иными нормативно - правовыми актами, учредительными документами организации - работодателя, либо условиями трудового или иного договора.


Глава 2. Криминологическая характеристика коммерческого подкупа 2.1 Проблемы выявления и раскрытия коммерческого подкупа

Как нами уже говорилось ранее, взяточничество и коммерческий подкуп предполагают своего рода взаимовыгодный договор между сторонами, что обуславливает сложности в раскрытии этих преступлений. Это обстоятельство объясняет наличие примечаний к ст. 204 и ст.290 УК РФ - одним из условий освобождения от уголовной ответственности выступает добровольное сообщение о подкупе или даче взятки.

В отличие от примечания к ст.174 УК РСФСР, в действующем уголовном законодательстве говориться, что лицо должно не просто добровольно сообщить о совершенном преступлении, а именно в орган, имеющий право возбудить уголовное дело.

Хочется высказать две собственных точки зрения на "недоработки" законодателя, заключающиеся в следующем:

Во первых, такое ограничение прав гражданина, к тому же предполагающее обязательное знание положений уголовно-процессуального законодательства, представляется неоправданным. В частности, почему в целях освобождения от ответственности взяткодатель не может сообщить об этом в средства массовой информации, предоставив соответствующие доказательства случившегося? Такое заявление могло бы заставить серьезно задуматься других взяточников и выполнить тем самым важную профилактическую функцию. К сожалению, этот рычаг воздействия не используется надлежащим образом.

Во вторых, вызывает вопросы ст.304 УК "Провокация взятки или коммерческого подкупа". Чем объяснить столь чуткое отношение законодателя именно к этим преступлениям, ведь спровоцировать можно и любое другое? К тому же, как неоднократно уже отмечалось в специальной литературе, эта норма порой является "тормозом" в проведении оперативно-розыскных мероприятий, так как в законе нет четкого различия между провокацией и оперативным экспериментом.

Среди различных мнений ученых, юристов, встречается такое: исключить ст.304 УК РФ из кодекса. Другой взгляд - лицо, которое спровоцировало другого на совершение преступления (даже с целью изобличения последнего) должно нести ответственность как подстрекатель или организатор.

В Постановлении "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе", говорится, что субъектом провокации взятки либо коммерческого подкупа (статья 304 УК РФ) может быть как работник органов расследования, так и любое иное лицо, действующее с прямым умыслом в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа. Данное преступление является оконченным с момента попытки передачи денег или иных материальных ценностей либо попытки оказания услуг имущественного характера. (Яни, 2008). Решая вопрос о наличии состава данного преступления, суду надлежит проверять, не было ли предварительной договоренности с должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческих или иных организациях, о согласии принять предмет взятки или коммерческого подкупа.

При отсутствии такой договоренности и отказе принять предмет взятки или подкупа лицо, пытавшееся вручить названный предмет в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа, подлежит ответственности по статье 304 УК РФ.

Не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе.

Если провокация взятки или коммерческого подкупа совершена должностным лицом с использованием служебного положения, содеянное им следует дополнительно квалифицировать по статье 285 УК РФ.

В своей совокупности недостатки уголовного законодательства о взяточничестве и коммерческом подкупе заставляют вслед за Л. Д. Гаухманом усомниться в том, что при принятии УК законодатель не выражал интересы современной бюрократии.

Поэтому, настаивая на необходимости совершенствования уголовного закона и высказывая свое мнение по этим вопросам, отметим, что закон - всего лишь инструмент в руках лиц, его применяющих. Для борьбы с коррупцией, в частности, с взяточничеством и коммерческим подкупом, необходимы еще и воля государства, а также решительные действия в этом направлении, чего, к сожалению, не наблюдается.

Ежегодно правоохранительные органы выявляют большое количество коммерческих подкупов. Однако столь внушительное количество преступлений не отражает истинных масштабов коррупции. Огромная часть преступлений данного вида остается нераскрытыми.

Основной сутью данного преступления является то, что подкупаемое лицо в силу своих полномочий должно выполнять свои обязанности. Здесь же вырисовывается несколько другая картина, когда лицо - управленец, принимая дары - подкуп, фактически продает свои возможности, коммерческие тайны производства и так далее. Таким образом, с правовой точки зрения данное преступления является очень опасным для общества и оно должно своевременно пресекаться и раскрываться, но этого почему-то не происходит. И у этого есть много причин, рассмотрим их далее.

Коммерческий подкуп считается одним из наиболее латентных преступлений, и в этом нет ничего удивительного. В ходе расследования подкупа следователь сталкивается с целым рядом трудностей, которые непосредственно связаны со спецификой данного вида преступления.

В подкупе всегда заинтересованы две стороны с одной стороны человек, "подкупающий", с другой стороны "принимающий подкуп", который за один росчерк пера может получить сумму, многократно превышающую его заработную плату.

Конечно, обе стороны рискуют, так как за коммерческий подкуп предусмотрена уголовная ответственность, но на сегодняшний день придумано немало способов коммерческого подкупа, фиксация и перехват которого фактически не возможен. Взаимная заинтересованность сторон порождает поиск путей сокрытия следов преступления. Поскольку все участники преступления несут уголовную ответственность за содеянное, они обычно не дают правдивых показаний и не выдают соучастников.

По делам о коммерческом подкупе зачастую преобладают косвенные доказательства, требующие многоступенчатой процедуры доказывания с использованием самых различных связей между расследуемым событием и явлениями действительности (причинных, временных, пространственных и так далее). (Мельникова, 2007).

Сложение в обществе психологии, что подкуп это не так уж и плохо несет в себе ряд негативных явлений, сказывающихся на расследовании данного вида преступлений. Граждане, привыкшие, что подкуп это простое решение вопроса не сообщают об известных им фактах получения подкупа, а если заинтересованы в том или ином поступке со стороны управленца, то сами охотно идут на данное преступление. Такова же и психология человека, поддающегося подкупу, зачем исправно выполнять работу и получать копейки, когда, используя свое положение можно получить намного больше.

Таким образом, складывается ситуация, когда для успешной борьбы с подкупом необходимо менять психологию общества, а для этого необходимо проведение грамотных программ со стороны государства, пока же это не наблюдается и следователю приходится самостоятельно бороться с "неуловимыми" преступниками, придумывающих все новые и все более изощренные схемы преступлений.

Такое преступление как коммерческий подкуп, к сожалению, встречается почти во всех сферах повседневной жизни. В виде подкупа, как мы уже говорили, обычно используют деньги, а также драгоценные и дорогие вещи. Это одно из самых трудных для раскрывания преступлений. Коррумпированный субъект может не иметь ничего материального за свои услуги, а может действовать на основании иных интересов или обязательств, имеющих значение для коррумпировавшей его структуры, и это тоже порождает ряд трудностей.

Как раз действие коррумпированных органов содержит в себе ту стену, через которую проходит большая часть преступных средств, которая остается закрытой для следователя. Данная категория характеризуется своей систематичностью и хорошей отлаженностью совершения преступления.

Некоторые ученые, говоря о борьбе с коммерческим подкупом, утверждают, что в первую очер

Здесь опубликована для ознакомления часть дипломной работы "Комплексное изучение коммерческого подкупа". Эта работа найдена в открытых источниках Интернет. А это значит, что если попытаться её защитить, то она 100% не пройдёт проверку российских ВУЗов на плагиат и её не примет ваш руководитель дипломной работы!
Если у вас нет возможности самостоятельно написать дипломную - закажите её написание опытному автору»


Просмотров: 472

Другие дипломные работы по специальности "Государство и право":

Особенности квалификации оставления в опасности

Смотреть работу >>

Правовое регулирование эвтаназии в России и в зарубежных странах

Смотреть работу >>

Анализ нормы ст. 41 УК РФ об обоснованном риске с точки зрения теоретической обоснованности

Смотреть работу >>

Правовая защита прав и интересов детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей

Смотреть работу >>

Похищение человека: проблемы квалификации

Смотреть работу >>